Основные причины и характеристики преступлений в кредитно-банковской сфере.
ВВЕДЕНИЕ
Банки, являясь структурным элементом Российской системы банков включают в себя: Центральный банк Российской Федерации (Банк России); кредитные организации; филиалы и иностранные банки. По статистике на данный момент в России функционирует чуть более 850 кредитных учреждений, которые обладают лицензией Банка России для выполнения различных банковских операций, обслуживанию физических лиц и организаций.
Коммерческие банки как промышленные предприятия являются необходимым элементом рыночной экономической системы. Привлекая денежные ресурсы и кредитуя клиентов на коммерческой основе, банки значительно расширили сеть услуг во внутренней финансово-кредитной сфере и оказали заметное влияние на экономику страны.
Одновременно с появлением кредитных организаций и банков возник ряд ранее несуществующих проблем. Одним из них является необходимость обеспечения безопасности банков от незаконных посягательств. Количество таких атак в настоящее время остается довольно высоким и имеет тенденцию к увеличению.
Актуальность выбранной темы определяется тем, что рост денежных хищений с банковских счетов послужили причиной банкротства и прекращения деятельности многих банков и кредитных организаций. За последние годы стало наблюдаться стремительное сокращение кредитных учреждений и рост действующих банков. Причинами такому изменению послужили как неэффективность менеджмента управления и недостаточность надзора за банковской деятельностью, так и криминализация данного сектора экономики.
Цель работы. Рассмотреть основные причины и характеристики преступлений в кредитно-банковской сфере.
Исходя из поставленной цели, выделим следующие задачи:
Объектом исследования были выбраны общественные отношения, возникающие в борьбе с мошенничеством в финансово-кредитной сфере.
Предметом исследования являются уголовно-правовые инструменты воздействия на эти отношения с целью повышения их эффективности в предотвращении мошенничества, как это предусмотрено российским законодательством.
В качестве методологической основы научного исследования выступает диалектический подход к научным знаниям о социальной и правовой реальности, позволяющий проводить всестороннюю экспертизу предмета и метода исследования. В процессе исследования использовались исторический, правовой, структурный, сравнительный, юридический, социологический и другие методы.
Степень научной проработанности темы. Данный вопрос изучался в работах таких исследователей как А.И. Альгазина, А.А. Бакрадзе, А.Г. Безверхова, Е.В. Белова, Е.А. Бондарь, Ю.М. Быкова и др.
Практическая значимость. Материалы, содержащиеся в выпускной квалификационной работе, могут быть использованы:
Выпускная квалификационная работа состоит из введения, трех глав, включающие семь параграфов, заключения, библиографического списка.
1 Теоретико-правовые аспекты преступлений в кредитно-банковской сфере
1.1 Генезис преступлений в сфере банковской деятельности в России
Изучаемый состав преступления, в том виде, в котором он существует в действующем законодательстве, начал развиваться в нашей стране в связи с учреждением банков и формированием кредитно-финансовой системы, банковской платежной системы и проч. Поэтому стоит упомянуть, что банки, как самостоятельные финансово-кредитные институты, возникли в Европе в XIV веке, а в России несколько позже. Многие исследователи полагают, что мошенничество как отдельный вид хищения чужой собственности путем обмана или злоупотребления доверием было известно российскому уголовному праву с момента создания централизованного московского государства1.
Особую заинтересованность можно проявить к классификации преступлений в банковской сфере в зависимости от видов совершаемых действий (см. приложение 1).
До этого времени состав мошенничества в его современном виде не различался и охватывался таким видом хищения чужого имущества, как кража.
История преступности в банковском секторе имеет давние корни. «Русская правда» также содержит информацию о займах и процентах, защите и порядке обеспечения интересов кредитора в недвижимом имуществе, об условиях, при которых обязательство по погашению займа имеет силу закона, о порядке взыскания задолженности, об ответственности за неисполнение кредитных обязательств (заемных).
Банковские учреждения и связанная банковская кредитная система появились в России намного позже, чем в других крупных европейских странах, в основном из-за отсутствия в России до середины XIX века. соответствующих социально-экономических и социально-психологических предпосылок. По мнению многих исследователей, первая попытка создания банковского учреждения в России датируется 1665 годом в Пскове. Попытка тогдашнего известного псковского губернатора Афанасия Лаврентьевича Ордина-Нащокина использовать городское правительство как своего рода кредитный банк для торговцев была воспринята Москвой негативно и немедленно остановлена центральным правительством.
«Русская правда» содержала нормы, довольно близкие к мошенничеству в кредитной сфере, и предусматривала ответственность за несвоевременное погашение долга или за его отказ. В короткой версии «Русской правды» на этот счет указывалось, что если должник начинает отказывать кредитору в долгах, то последнему предоставляется право представить 12 свидетелей, которые могут подтвердить, что кредитор одолжил то, что требуется от должника. Комментируя эту позицию Русской Правды, И.Д. Беляев отметил, что это гражданско-правовое правило является лишь своеобразным фрагментом византийских кредитных законов, которые не применялись в России из-за неразвитости этой сферы и, соответственно, отсутствия брокеров, кредитных писем и других мер, которые защищали кредит в Византии2.
«Русская правда» определенным образом регулировала кредитные отношения, что позволяет рассматривать ее как один из первых легальных источников, регулирующих систему банковских учреждений, появившихся позже. Законодатель отказывается от запрета интересоваться, что было до этого момента, что определялось правилами христианской любви и фактически не соблюдалось, и принимает меры для обеспечения того, чтобы проценты устанавливались более публично и не вызывали споров3. Для этого в Русской Правде в ст. 50 узаконивает процедуру назначения процентов на должника и запрещает кредитору требовать новых сверх согласованных процентов. Кроме того, в ст. 51 законодатель уточняет, что кредитор, если задолженность не погашается в течении года, не имел права получать ежемесячные проценты от своего должника.
Как видно, растрата чужого имущества путем обмана или злоупотребления доверием (в том числе в кредитных отношениях) как преступное деяние, а не гражданское правонарушение, не упоминается законодателем в Русской правде. Однако мошенничество имело место быть, но, вероятно, толковалось как условие, способствующее совершению кражи чужого имущества в пользу мошенника.
Так, в Псковской судной грамоте были предусмотрены следующие имущественные правонарушения – простой налог, квалифицированный или повторный налог, кража церковного имущества, поджог, кража лошади, грабеж. Не было никакого обмана или злоупотребления доверием как преступления, предусмотренного Псковской судебной хартией, а также другими памятниками русского права XII-XV веков.
Впервые термин «мошенничество» встречается в Судебнике 1550 года. Так, в ст. 58 Судебника указывало, что мошенник имел такое же наказание, что и вор. Таким образом, законодатель рассматриваемого периода уравнял мошенничество и воровство в степени общественной опасности. Действующее уголовное законодательство устанавливает аналогичный подход: санкция за мошенничество в соответствии с Уголовным кодексом Российской Федерации (распоряжение без квалификационных признаков) включает в себя максимальное наказание в виде лишения свободы на срок до двух лет, а также кражу (соответственно, часть 1 статья 158 и часть 1 статьи 159 Уголовного Кодекса РФ)4.
Судебник в той же статье обращает внимание на то, что, если кто-либо, будет под присягой обвинен в воровстве, но доказательств предшествующих деяний не окажется, не найдутся потерпевшие, то это лицо вне суда, будет освобождено на поруки и возместит в качестве ущерба денежную сумму истцу. В том случае если за него никто не поручится – посадить в тюрьму и без весомого задатка не отпускать.
Таким образом, закон стал выделять обман как способ совершения кражи чужого имущества. Этот подход концептуально близок к современной интерпретации мошенничества.
Судебник не рассматривал мошенничество как тип хищения чужого имущества, но само упоминание этого термина, которое используется современным законодателем, имеет большое значение, поскольку оно определяет отправную точку в разработке этого вида общественно опасного деяния. Поскольку Судебник не наделял субъекта мошенничества особыми качествами, логично предположить, что лицо, совершившее мошенничество, подверглось таким же репрессиям, что и те, кто совершил другие преступления. В частности, в понимание субъекта преступления вводится абсолютно новое понятие «ведомо лихой человек». На основе этого дополнения практика выработала своеобразную форму судебного процесса – «облихование».
Где сноски? Это ваш авторский текст?
«Облихование» включало в себя специфический субъект – «лихой человек». Если подозреваемого обвиняли в том, что он «ведомо лихой человек», то этого было достаточно для применения к нему пытки. «Лихие», или особо опасные дела, включали в себя разбой, грабеж, поджог, убийство, специфические виды татьбы, заговор и мятеж. Мошенничество среди данных преступлений не числилось, но, в связи с идеей создателей данного нормативного акта, стоит отметить, что рецидив в мошенничестве попадает по своему составу в категорию «облихованности».
В процессе расследования этих преступлений не требовалось доказывать, что были совершены определенные конкретные преступления, достаточно было установить на основе опроса «лучших» людей, что обвиняемый был «осведомлен о лихом человеке». «Лучшими» людьми были боярские дети, дворяне, представители верховных домов или крестьянской общины. Наказания за одни и те же преступления были разными: одни были для «лихих людей», другие для тех, кого обманули.
На наш взгляд, история отечественного законодательства об ответственности за преступления в сфере финансово-кредитной деятельности требует изучения важнейшего памятника древнерусского государства – Русской правды, где впервые устанавливается уголовная ответственность за длительный невозврат долгов.
После этого начинают издаваться кодифицированные источники русского уголовного законодательства: Судебники 1497, 1550 и 1589 годов, Соборное Уложение 1649 года, Артикулы воинские 1715 года. Многие исследователи полагают, что значительную роль играют такие документы как Уложение о наказаниях уголовных и исправительных 1845 г., Уложение 1885 г. и Уголовное Уложение 1903 г. В них отражены самые распространенные виды преступлений против интересов кредиторов и финансовой системы государства в целом.
Интерес к этим законодательным актам обусловлен существованием уголовно-правовых запретов, схожих по содержанию с действующими нормами действующего Уголовного кодекса России, что фактически подтверждает общие черты экономической структуры общества того периода и нынешней экономической ситуации.
Исторический анализ преступлений в кредитно-банковской сфере чрезвычайно важен сегодня, когда принимаются меры по устранению причин и условий, способствующих совершению кредитных и финансовых злоупотреблений. Как известно, банковское становление началось с деятельности средневековых обменных пунктов в Северной Италии. Слово «банк» происходит от итальянского «banco» - скамья. Банки, как свидетельствуют историки, существовали уже в VIII в. до рождения Христа. Однако в России до конца XIX в. банковская деятельность не развивалась из-за отсутствия товарно-финансовых отношений, затяжных гражданских волнений и проч.
В целом же банковская система – это внутренне организованная, взаимосвязанная совокупность государственных кредитных учреждений, объединенных общими целями и задачами. Она начинает развиваться, когда наряду с обычными (коммерческими) банками появляются центральные банки.
В конце XIX и начале XX вв. в России выявлялись типичные виды и формы преступной деятельности в банковской системе. Однако специальные уголовно- правовые исследования в данной области отсутствовали, поскольку отношения в сфере банковской системы только начинали зарождаться.
Сноски!
В XIX веке в России не было специального законодательства, регулирующего деятельность банковских учреждений, и это обстоятельство способствовало совершению различных мошенничеств.
Российское общество столкнулось с новыми видами социально опасных деяний, ответственность за которые не предусмотрена уголовным законодательством. Мошенничество в банках и акционерных обществах стало обычным явлением.
В начале ХХ века происходят различные виды хищения с использованием поддельных банковских документов. Введение их в обращение в период экономических реформ, без защиты от Центробанка России, привело к их активному использованию, с целью увеличить доход ОПГ.
В период с конца 1993 по конец 1994 г. преобладают преступления, совершенные лидерами пирамидальных компаний, которые работали без лицензии Центрального Банка России и использовавшие денежные средства физических и юридических лиц, полученные обманным путем. Их деятельность была направлена на обман наивных инвесторов, которые хотели разбогатеть без каких-либо усилий и в течение короткого периода времени.
С середины 1995 года возникли финансовые проблемы у всех банков страны. Выплаты предыдущим инвесторам осуществлялись за счет новых вкладчиков, что требовало увеличение их количества, поэтому даже небольшая задержка платежей могла вызвать проблемы. Обманутые вкладчики не защищались государством и банками, что нанесло более серьезный удар по имиджу корпоративных коммерческих банков, чем их мошеннические действия.
В дальнейшем широкое развитие получили преступления, совершаемые с использованием пластиковых карт. Причиной этому явилась новизна инновационной технологии безналичных расчетов, несогласованность действий банков, с ошибками при использовании карт, быстрый переход на свободный рынок, который спровоцировал кризис во всех сферах жизни общества. В результате реформ ряд видных специалистов остались без работы, чтобы выжить в новых условиях, они вступили в преступные группировки, которые вовлекали их в киберпреступность.
Сноски!
В 2000 - 2012 годах произошли фундаментальные изменения в преступности в сфере безналичных платежей. Если ранее преобладающими способами незаконного изъятия средств было использование украденных или поддельных банковских карт, то в настоящий момент основной ущерб наносит незаконное использование данных банковских карт без использования материальных носителей.
В последние годы увеличилось количество случаев незаконного копирования данных банковских карт с помощью компьютерных технологий. В связи с этим реальной проблемой является уголовно-правовая защита компьютерных данных банковских карт. После копирования спустя несколько месяцев, данные банковской карты попадают на черный рынок сети Интернет. Предложения о продаже дампов карт (информация, записанная на дорожке карты) по относительно низким ценам, публикуется на форумах кардеров (кардинг - (от англ. carding) - вид мошенничества, при котором производится операция с использованием платежной карты или ее реквизитов, не инициированная или не подтвержденная ее держателем).
По данным сайтов, стоимость дампа составляет от 100 до 200 долларов. Средняя сумма денег, которую можно снять с одной карты, составляет от 1,5 до 2,5 тысяч. Самой дорогой считается информация о платиновых, золотых и корпоративных картах. В судебно-следственной практике лица, сообщающие информацию, наносимую банком-эмитентом на подлинные кредитные либо платежные карты, остаются неопределенными.
Таким образом преступность в банковском секторе быстро меняется, новой тенденцией в сфере преступности в финансовом и кредитном секторе является развитие технологий, и поэтому в настоящее время проблема заключается в том, что уголовное право не успевает за изменениями в финансовых и экономических сферах человеческой деятельности.
1.2 Понятие преступления в финансово-кредитной сфере по действующему законодательству
Где сноски?
Правовое регулирование ответственности за преступления, совершенные в сфере финансово-кредитной деятельности, требует использования положительного опыта уголовного права, устанавливающего ответственность за преступления в области финансово-кредитной деятельности.
По нашему мнению, наибольшее внимание в процессе освещения уголовного законодательства о противодействии преступлениям в финансово-кредитной сфере следует уделить специфике состава преступных элементов соответствующих преступлений.
Нам представляется, что, ориентируясь на нормы, распространенные в законодательной практике, необходимо обратить внимание на такие позитивные аспекты, как ясность используемых понятий и терминов, разветвление системы криминализации соответствующих общественно опасных деяний, их точное описание в уголовном праве множественности взаимодополняющих и альтернативных признаков состава преступления.
Проблема определения понятия и единой классификации преступлений в сфере финансово-кредитных отношений является дискуссионной. Отечественные исследователи высказали различные мнения относительно определения этого понятия и универсальной классификации таких преступлений. Более того, такие преступления часто подразделяются на более узкие группы, например, на преступления в сфере кредитования и преступления в сфере банкротства.
В действующем уголовном законодательстве также отсутствует понятие преступления в сфере финансово-кредитных отношений. Таким образом, Уголовный кодекс Российской Федерации в части 1 статьи 14 дает только общее универсальное определение понятия преступления, которое понимается как виновное совершенное общественно опасное деяние, запрещенное Уголовным кодексом под угрозой наказания. Из структуры Уголовного кодекса Российской Федерации следует, что отечественный законодатель выделяет в отдельной главе только преступления в сфере экономической деятельности (глава 22 Уголовного кодекса Российской Федерации); В свою очередь глава 22 Уголовного кодекса Российской Федерации включает отдельные преступления в сфере кредитования и финансовой (банковской) деятельности.
В юридической и специальной литературе встречаются разные варианты толкования понятия преступления в сфере финансово-кредитных отношений. Чаще всего авторы оперируют понятием кредитные преступления или преступления в сфере кредитования. Так, к преступлениям в сфере кредитования многие исследователи относят преступления, предусмотренные ст. 176 и 177 УК РФ.
Аналогично определяют преступления в сфере кредитования как уголовно-правовые деяния, которые посягают на общественные отношения, которые формируются в рамках кредитно-банковской деятельности государства, банков, прочих кредитных учреждений, организаций, физических лиц по предоставлению, использованию и возврату заемных денежных средств.
Изучение деяний в области кредитования в наиболее широком значении видится весьма искусственным. В тоже время стоит уделить внимание позитивным аспектам: такой подход представляется весьма перспективным с точки зрения разработки и совершенствования, действующих в российских уголовно-правовых нормах российского законодательства, обеспечивающих защиту общественных отношений в сфере кредитования.
Преступление в кредитно-финансовой сфере - это общественно опасное деяние, посягающее на финансово-экономические отношения, урегулированные нормами финансового (налогового, валютного) права, по формированию, распределению, перераспределению и использованию фондов денежных средств (финансовых ресурсов) государства, органов местного самоуправления, других хозяйствующих субъектов.
В юридической литературе также используется термин - «кредитные преступления». К кредитным преступлениям помимо деяний, предусмотренных по ст. 176, 177 УК РФ, относятся также преступления, указанные в ст. 195, 196, 197 Уголовного кодекса Российской Федерации, в котором установлена ответственность за причинение имущественного ущерба кредиторам путем совершения мошеннических действий (актов бездействия) при банкротстве или за создание, или усиление несостоятельности, а также за умышленное ложное заявление о банкротство с целью ввести в заблуждение кредиторов.
Из этого следует, что классификация преступлений, предусмотренных Особенной частью Уголовного кодекса Российской Федерации, основана на «объектном» критерии, связанном с совокупностью однородных общественных отношений, которые составляют целую группу социально опасных деяний.
Общественная опасность кредитных и финансовых преступлений заключается в том, что такие деяния приводят или создают реальную возможность нанесения значительного ущерба экономическим интересам государства, а также других субъектов, связанных кредитно-финансовой деятельность.
Характеристика уголовно-правовых норм, защищающих отношения в сфере финансово-кредитной деятельности, должна быть посвящена подробному анализу правонарушений, предусмотренных законодателем в ст. 159, 176 и 177 УК РФ. Можно констатировать, что понятие финансово-кредитной сферы как объекта уголовно-правовой защиты должно определяться через концепцию финансово-кредитной системы как объекта уголовно-правовой защиты на основе научных идей и развития экономической теории.
Подвидовой объект – это отношения, которые разрабатываются в кредитно-финансовой сфере. Охраняются не сами по себе общественные отношения, а их содержание, субъективные права участников: право кредитора погасить долг; право государства на доходы физических лиц в виде налогов; право коммерческой организации на прибыль и т. д.
Для того чтобы стать участником кредитных и финансовых отношений необходимо наличие специальных полномочий, обязанностей и ответственности, установленных соответствующим законодательством.
Это означает, что между сторонами этих отношений установлена правовая связь, и при совершении преступления индивид действует на основе уже существующих в этом обществе юридических отношений и участвует в качестве субъекта (например, предприниматель, налогоплательщик и т. д.).
Сторонами финансово-правовых отношений выступают также некоторые физические лица. Ключевой элемент правосубъектности граждан в кредитных правоотношениях – существование самостоятельных источников дохода (заработная плата, иное имущество, находящиеся в пределах Российской Федерации).
В финансово-кредитных отношениях субъектами являются также государство, организации, предприятия, и физические лица. От имени государства выступают федеральные и региональные органы власти. Их полномочия в финансовой сфере закрепляют положения Конституции РФ и конституциями (уставами) субъектов, а также иными нормативно-правовыми актами. Как существующий объект кредитно-финансовых правоотношений государство выступает через особые уполномоченные материально-денежные органы (кредитные учреждения), представляющие его заинтересованности. Денежно-материальный орган (кредитное учреждение) воплощает в жизнь эти правомочия вне зависимости от такого, кто является дублирующий второй стороной денежно-правовых отношений – правительственный орган, заведующий по хозяйству существующий объект или гражданин.
Поскольку сфера финансово-кредитных отношений включает в себя не только отношения, возникающие между особыми субъектами (банками, другими кредитными организациями) и другими юридическими лицами, физическими лицами, но и фактические отношения между юридическими и (или) физическими лицами, которые не являются специальными лицами (например, отношения развиваются по договору займа между предприятиями).
При уточнении содержания займа как преступления, предусмотренного ст. 176 УК РФ, следует руководствоваться определением понятия кредита, которое дано в ч. 1 ст. 819 Гражданского кодекса Российской Федерации5.
При определении предмета незаконного получения займа мы придерживаемся позиции, что таковыми могут быть как условия кредитования, так и льготные условия кредитования.
Условиями льготного кредита являются условия кредита, которые характеризуются определенными преимуществами по сравнению с общими условиями. Это может быть выражено, например, в снижении процентной ставки за использование кредита, в отсрочке погашения кредиторской задолженности, в погашении средств в рассрочку, в увеличении предела суммы кредитного риска для конкретного заемщика, в целевое кредитование без обеспечения или с неполным обеспечением.
Отсутствие единого подхода к определению финансово-кредитной системы в экономической теории требует отдельного рассмотрения финансово-кредитной системы через призму ключевых экономических категорий, таких как финансы, финансовый рынок, кредит. Мы считаем, что в рамках исследования способа деятельности единой финансово-кредитной структуры стоит выделить такой набор органов (учреждений), которые осуществляют различные виды финансовой деятельности в пределах своей компетенции. В том числе те, которые осуществляют финансовые операции, накапливая свободные денежные средства, зачисляя их.
1.3 Классификация преступлений в кредитно-банковской сфере
Банковский сектор более рискован, чем другие секторы экономики. Эта особенность обусловлена спецификой функций, которые выполняют банки. Каждая банковская операция может одновременно вызывать проявление нескольких рисков.
В банковском секторе существует большое количество способов незаконного обогащения. Схемы преступлений разнообразны: от простой кражи денег до гениальных операций. Специфика зависит от типов кассовых операций, с которыми они связаны, личности нарушителя и других факторов.
Преступные риски – это особая группа рисков, которым подвергается не только банковская деятельность, но и все сферы связей с общественностью. Одним из условий, обеспечивающих банк и экономику в целом, является защита от преступного посягательства.
«По мнению многих экспертов банкиры не любят распространяться о совершенных преступлениях. Это негативно отражается на репутации. Происшествия, становящиеся известными широкой публике – верхушка айсберга»6.
«Традиционно преступность в банковском секторе делится на две группы: насильственные преступления (убийства, рейды, грабежи и проч.) И так называемые преступления «белых воротничков», которые включают в себя все виды финансовых растрат и мошенничества»7.
Насильственные преступления в настоящее время занимают гораздо меньшую долю по сравнению с преступлениями белых воротничков, что связано с развитием информационных систем, широким распространением информационных технологий и усложнением экономических отношений. Финансовое мошенничество становится все более сложным и запутанным. Кроме того, преступления в банковском секторе можно классифицировать по преступности.
Одним из видов преступлений, совершаемых главами банков, является псевдопредпринимательство. Случаи создания кредитных организаций для сбора средств с целью их хищения являются обычным явлением. Многие фиктивные финансовые компании в результате своей деятельности нанесли ущерб большому количеству граждан. Значительный ущерб был нанесен компаниям, основанным на принципах финансовых пирамид.
Менеджеры банка совершают преступления против интересов акционеров и кредиторов, преступления, связанные с банкротством, преступления против финансовой системы (отмывание денег, уклонение от уплаты налогов), преступления против банковского сектора (незаконная деятельность, коррупция и проч.).
Противоправные деяния, совершаемые банковскими работниками. Наиболее уязвимы для злоупотреблений кредитные и вексельные отделы. Выделяют такие виды злоупотреблений:
Чтобы совершать злоупотребления в кредитном и вексельном отделах, сотрудники банка часто используют поддельные подписи клиентов. Известны факты выдачи фиктивных займов, выданных фиктивным получателям по несуществующим адресам или по адресам лиц, которые не имеют никакого отношения к этим займам. Также широко распространены правонарушения, связанные с умышленной задержкой перечисления средств в бюджеты, использованием этих денег для «прокрутки».
Преступления, такие как подкуп банковских служащих, также распространены. Целью коммерческого подкупа банковских служащих может быть стимулирование выдачи им кредитов в нарушение различных требований.
Преступления должников наиболее характерны для банковской среды, поскольку кредитование является одной из самых массовых и уязвимых банковских операций. Преступлениями, затрагивающими интересы банка, являются: мошенничество, получение кредита с нарушением закона и другие. Есть случаи создания фиктивных предприятий. Специалисты выделяют следующие типичные приемы создания фиктивных предприятий:
В области незаконного получения кредита существуют такие виды правонарушений, как: получение кредита путем предоставления банку ложной информации об экономическом или финансовом состоянии; получение льгот по кредитованию путем предоставления банку ложной информации, если она нанесла серьезный ущерб; незаконное получение целевого государственного займа, если этот акт нанес серьезный ущерб гражданам, организациям или государству; использование средств целевого государственного займа на другие цели.
Интерес вызывает классификация банковских преступлений в зависимости от видов совершаемых действий:
Компьютерные преступления. Субъектами этих преступлений являются банковские служащие, клиенты и посторонние лица.
Законодательный комитет Совета Европы подготовил минимальный перечень видов компьютерных преступлений, который был рекомендован для квалификации и регистрации преступлений для всех государств-членов:
В последнее время в разряд компьютерных преступлений входят также мошенничества со смарт-картами.
Преступления, совершенные с использованием банковских карт, можно разделить на следующие категории: злоупотребления подлинными банковскими картами; изготовление поддельных банковских карт; распространение поддельных банковских карт; использование поддельных банковских карт.
Распространенное мошенничество в Интернете, при котором преступники используют простоту технологических транзакций и отсутствие информационной системы безопасности. В настоящее время специалистам известно около 30 видов способов мошенничества с использованием Интернета.
Преступления в сфере кредитования могут совершать сотрудники банка, клиенты и другие лица как индивидуально, так и совместно. Можно выделить такие преступления: незаконное получение кредита; уклонение от погашения кредиторской задолженности; использование целевого займа не предусмотрено; незаконное получение целевого или льготного кредита; другие виды правонарушений.
Известно, что имеются факты о выдаче недействительных кредитов от фиктивных получателей, по несуществующим адресам или адресам лиц, не имеющих никакого отношения к таким займам.
Преступления в области хранения депозитных денег. Основной вид преступлений - злоупотребление депозитами - особая преступность, характерная для банковской деятельности. Этот вид преступления часто связан с похищением средств, привлеченных на банковские счета.
Преступления в области расчетных отношений. Ликвидационные отношения играют важную роль в обеспечении непрерывности и эффективности платежных операций. Преступления, связанные с наличными расчетами, широко распространены в теневой экономике за уклонение от налогов и отмывание денег. В то же время важнейшую функцию в экономической системе выполняют безналичные расчеты, использование которых в преступных целях нанесло значительный ущерб государству и другим субъектам экономических отношений.
Отмывание денег – легализация средств, полученных незаконным путем, то есть их перевод из теневой, неформальной экономики в официальную экономику с целью использования этих средств открыто и публично. Официальные документы называются «легализация (отмывание) денег или другого имущества, приобретенного преступным путем». Во время отмывания происходит сокрытие истинного источника дохода, подмена реальных сделок формальными, экономический смысл искажается, в то время как на начальном этапе отмывания денег подделываются документы, также могут использоваться документы третьих лиц, законы о добросовестном покупателе и многие другие используются для окончательной легализации.
Во избежание ответственности компаний, причастных к уголовным преступлениям, руководители предприятий или бухгалтеры могут назначать некомпетентных служащих или психически больных лиц, которые за плату подписывают документы, необходимые для совершения преступлений.
Основанием незаконного снятия наличных является использование поддельных документов; распространенным методом незаконного «обналичивания» денежных средств является выполнение воображаемой сделки, предметом которой является обязанность подрядчика выполнять определенные работы и предоставлять услуги. Сделка фактически не осуществляется. В то же время форма наличных денег может меняться с наличных на безналичные и наоборот.
Из всего вышесказанного следует, чтобы предотвратить или минимизировать криминальные риски, банки должны более тщательно разработать политику работы с сотрудниками, клиентами и создания службы безопасности. Эксперты призывают к «фильтрации» кадров при приеме на работу, сочетая это с постоянным контролем за работой сотрудника. Кроме того, следует обратить внимание не только на ум и профессионализм, но и на честность. Одним из инструментов проверки сотрудника является детектор лжи или полиграф.
2 Правовой анализ преступлений, в кредитно-банковской сфере
2.1 Объективная сторона преступлений, предусмотренных ст. ст. 159.1, 176, 177 Уголовного кодекса РФ
Уголовно-правовая норма – «Мошенничество в сфере кредитования» возникла в конце 2012 года в рамках статьи 159.1 Уголовного Кодекса РФ. Она означала воровство с присвоением денежных средств заемщиком порядком вручения банку или иному кредитору заведомо ложной и(или) недостаточно достоверной информации. Данная норма является специально подготовленной относительно общей нормы о мошенничестве, предусматривающей ответственность за хищение посредством обмана и злоупотребления.
Объективная сторона мошенничества в области кредитования характеризована таким деянием, как хищение. Критерии хищения закреплены юридически в п. 1 примечания к ст. 158 УК РФ и относятся ко всем статьям, в которые включено такое определение. Хищением характеризуется противозаконное корыстное изъятие и (или) обращение чужого имущества в пользу причастного или иных лиц, совершенное с корыстной целью и нанёсшее вред владельцу или другому собственнику этого имущества. Такое деяние проявляется путем обмана, т. е. путем оказания банку или другому кредитору априори ошибочной и (или) необъективной информации. Таким образом, состав мошенничества в области кредитования характеризуется вещественным и содержащим критерии хищения.
Среди ученых - правоведов бытуют два разнообразных убеждения по предмету обоснованности соотнесения показателей хищения с мошенничеством. Советуют обозначить и закрепить главный смысл определения «мошенничество» в Уголовном кодексе одним из двух способов:
Так, П.Л. Сердюк полагает, что мошенничество нельзя характеризовать с позиции хищения, так как преступник не похищает имущество, а овладевает им либо правами на это имущество с дозволения непосредственно потерпевшего. Потерпевший в этом случае самостоятельно передает денежные средства, пребывая в состоянии заблуждения от использованного преступником подлога8.
Термин «хищение» ограничивает область прецедентов привлечения лица к уголовной ответственности за хищение, а не за присвоение чужого имущества. Стоит придерживаться подобного убеждения, так как термин «хищение» в российском законодательстве часто ассоциирует то или иное деяние не только с преступлением, что уже само по себе приобретает огромный вес, но и с деяниями, характеризующимися с позиции особо опасных меркантильных покушений на чужое имущество.
Понятию мошенничества весьма остро необходимы более четкие определительные черты, так как оно очень часто облачается в какую-либо гражданско-правовую сделку.
Никаких правовых последствий подобная сделка за собой не влечет, так как мнимый заемщик априори не стремится выполнять свои обещания. Кредитный договор в этом случае выступает в качестве способа для похищения денежных средств, а подлинные побуждения мошенника сводятся исключительно к хищению денег у кредитора, что в обязательном порядке должно учитываться при определении состава преступления, в противном случае мошенничество попросту «потеряется» в сфере действия уголовного законодательства.
Исходя из того, что законодатель совмещает признаки мошенничества с характерными чертами хищения, то для наиболее верной квалификации вышеуказанного деяния необходимо руководствоваться как самим фактом обмана, так и скрупулезно изучать сопутствующие условия, свидетельствующие о том, что заемщик первоначально не обладал желанием исполнять свои обязательства. К подобным условиям как правило можно отнести такие, как отсутствие объективной способности выполнить соглашение, например, отсутствие постоянного дохода, обусловленное частой сменой места жительства и проч.
Стоит подчеркнуть, что в группу обязательных критериев объективной стороны деяния следует включить также дополнительный критерий – способ совершения деяния. Денежные средства похищаются заемщиком при помощи предоставления кредитору заведомо ошибочных и (или) непроверенных фактов.
Акцентирует на себе внимание и тот факт, что в структуру объективной стороны мошенничества в области банковско-кредитных отношений положен такой принцип, как возвратность. Сущность данного принципа заключается в том, что деньги, получаемые заемщиком в форме ссуды, являются для него только краткосрочным финансово-экономическим резервом, которые необходимо возвратить в банк или другому кредитору в соответствии с заключенным кредитным договором. Доказательством подобного принципа служит обязательное предоставление заемщиком документов, подтверждающих его кредитоспособность9 Именно такая возвратность и нарушается заемщиком при мошенничестве в области кредитования.
Методом осуществления мошенничества в области кредитно-банковских отношений выступает активный обман, выражающийся в действиях преступника, то есть в предоставлении ошибочных и (или) необъективных сведений. Под влиянием активного обмана сотрудники банков и прочих кредитных учреждений предоставляют кредитные денежные средства заемщику. При этом заемщик не обладает намерениями вернуть денежные средства, включая проценты, прописанные в договоре. При совершении вышеуказанного деяния обман будет заключаться в представлении кредитору изначально ложных, недостоверных фактах о тех обстоятельствах, наличие которых предусмотрено кредитором как одно из условий для предоставления кредита: сведения о месте работы и доходах, о финансово-хозяйственном состоянии индивидуального предпринимателя и юридического лица и проч. Список данных сведений, требующихся для получения кредита, является открытым и многообразным, т.е. достаточно указать, что преступником могут быть предоставлены любые сведения, имеющие значение для получения кредита.
Эта информация может быть передана в устной форме и включена в документацию, которую заемщик предоставляет кредитору. Хищение из-за непредставления или сокрытия обстоятельств, о которых необходимо сообщить банку или другому кредитору при заключении кредитного соглашения, не составляет состав рассматриваемого деяния, поэтому пассивный (молчаливый) обман в совершении кредитного мошенничества невозможен. Следует также отметить, что данное преступление не может быть совершено путем злоупотребления доверием.
Потенциальный заемщик предоставляет банку или другому кредитору ложную и (или) неточную информацию в виде документов, подтверждающих дебетовую авторизацию, которые, по его утверждению, впоследствии были подвергнуты проверке кредитной организацией. Предоставление удостоверений личности является основным, но не является ключевым документом в области кредитования.
Рассмотрим пример, гражданин Г. был осужден за множество случайных мошенничеств с кредитами, совершенных группой людей, например, по предварительному сговору части 2 ст. 159.1 Уголовного кодекса. Он вступил в преступный сговор с неустановленным расследованием людьми о краже имущества другого лица, получении кредита от банка Связной (ЗАО) с предоставлением поддельных документов, то есть поддельного паспорта гражданина. без реального намерения и возможности погасить кредит.
В соответствии с возложенной на гражданина Г. и подельников преступной ролью, которая не была установлена сообщниками через www.sveaznoybank.ru сайте, они подали электронное заявление в банк Связной (ОАО) от имени Д. на выдачу банковской карты с кредитным лимитом 200 000 рублей. 00 копеек.
По результатам рассмотрения данного заявления сотрудники Связного банка (ЗАО) приняли решение о выдаче банковской карты с кредитным лимитом 60 000 рублей Д. и оформили необходимые документы для выдачи кредита на имя Д., а именно: заявка (на оформление карты Связного банка), заявление о включении в список застрахованных лиц, анкета № от клиента (оформлять банковскую карту Связного), получение пин-карты/конверта и передано ООО «КСЭ-Экспедиция», которое оказывает курьерские услуги по договору № 1052-E на оказание услуг курьерской доставки (доставки) между ООО «КСЭ-Экспедиция» и Банком (ЗАО), а также выпустила банковскую карту № 5203390567919245710.
Из приведенного выше примера выяснилось, что гражданин Г. не предоставил Банку базовые документы, а именно документы, подтверждающие его платежеспособность, и, следовательно, Банк не провел тщательный анализ, что представляет собой существенное нарушение банковского законодательства. Однако суд пришел к выводу, что Г. предполагал намерение и реальную возможность погасить кредит. Без такой проверки банк не вправе заключать кредитный договор с потенциальным заемщиком, что не указано в документах по вышеуказанному делу.
Действия кредитной организации, описанные в приговоре, представляют собой торговые операции с высокой степенью риска в финансовой сфере, которые подпадают под действие термина «публичная оферта» и не входят в сферу ссуды и, следовательно, не представляют собой уголовную защиту. Уголовное законодательство не предусматривает ответственности за кражу имущества путем получения кредита, не говоря уже о получении денег.
Согласно ст. 159.1 объективная часть правонарушения выражается в краже денег заемщиком путем предоставления кредитору заведомо ложной и / или неточной информации, которая в соответствии с дополнительным прямым объектом преступления главным образом в документах, предусмотренных Федеральным законом и банковское дело о кредитоспособности заемщика должна быть предоставлена кредитующей стороне.
Таким образом, действия Г. не соответствуют объективным признакам преступления, предусмотренного ст. 159.1 УК РФ.
Принимая во внимание проблемы, связанные с использованием ст. 159.1 Уголовный кодекс, в частности вопрос по всей статье. 159.1 и 327 Уголовного кодекса, мы делаем вывод, что применение ст. 159.1 без тотального ст. 327 Уголовный кодекс Российской Федерации возможен, «когда заемщик устно передает ложную информацию, т.е. без документальных доказательств»11. Однако мы видим, что предоставлять можно информацию только в письменном виде, т. е. на бумажном носителе, а сообщать – в устном.
Поэтому характеристика объективной стороны кредитного мошенничества заключается в том, что верующий в истинные намерения заемщика может быть выбран кредитором только на основании предоставленных платежных документов, содержащих заведомо ложную и (или) недостоверную информацию, а также других документов. Необходимо, чтобы в соответствии с действующим банковским законодательством они были обязательны для утверждения кредитной заявки и последующего заключения кредитного договора.
Наличие причинно-следственной связи между мошенническими действиями заемщика и ошибкой, возникшей у кредитора, может быть подтверждено только тогда, когда соблюдается процедура предоставления кредита.
Объективная сторона преступления проявляется, в частности, в вспышке социально опасных последствий в виде фактического ущерба кредитору. Социально опасные последствия в виде ущерба кредитору выражаются в стоимости основного долга без учета упущенной выгоды.
Размер, определяемый законодательным органом для гражданина, выраженный в размере не менее 2500 рублей, может явно не соответствовать значительному ущербу организации, особенно к кредиту. Кроме того, довольно часто бывают случаи, когда средства передаются заемщику без документальных доказательств его платежеспособности. Такая деятельность осуществляется «кредиторами» по отношению к людям, которые получают небольшую сумму кредита, как правило, ниже 50 тысяч рублей. Этот «облегченный заем» только показывает, что такие организационные суммы могут быть потеряны без какого-либо ущерба, поскольку неизбежные убытки уже предусмотрены в этих «кредитных соглашениях» в форме непомерных кредитных соглашений, даже беспроцентных, которые иногда имеют очень негативные последствия для добросовестных заемщиков.
Финансовые мошенники часто скрываются за такими и иными незаконными действиями. В таких случаях формирование «резервных фондов» на неизбежные убытки от недопустимых, завышенных рисков осуществляется «кредиторами» именно за счет таких же неприемлемых и раздутых процентов, размер которых иногда достигает 360–2600 процентов за годовых.
В статье 177 УК РФ, законодатель установил, что злостное уклонение от уплаты долгов является вредным уклонением руководителя организации или гражданина от возмещения долгов в крупном размере.
Объектом рассматриваемого преступления является исполнение судебных решений в области денежных отношений между коммерческими и некоммерческими организациями, государственными органами и гражданами.
Объективная сторона преступления выражается в злонамеренном уклонении руководителя организации или гражданина от возмещения счетов в крупных размерах или выплате ценных бумаг (государственные облигации, чеки, сберегательная книжка перевозчика, акции и т.д.) после акта подтверждение того, что кредиторская задолженность вступит в силу и должник вынужден ее погасить. Уголовная ответственность возможна только в случае злонамеренного уклонения от погашения обязательств, что, по мнению многих авторов, является несоблюдением закона, когда возможно погасить долг. В то же время законодатель не определил концепцию «злонамеренного уклонения от погашения обязательств», что на практике приводит к неоднозначному толкованию этого свойства.
По мнению Н.А. Лопашенко «уклонение от уплаты кредита считается злонамеренным, если в то же время существуют следующие условия: кредиторская задолженность не получена в полном объеме, решение гражданского или арбитражного суда о погашении было принято и вступило в силу, т.е. кредитор воспользовался судебной защитой своего права – существуют обстоятельства, которые указывают на то, что должник не желает исполнять решение суда, если у него есть такая возможность»12.
По мнению некоторых исследователей, злостное уклонение является оценочной характеристикой, определяемой судом на основе анализа всех обстоятельств дела. Злостное уклонение может быть продемонстрировано, например, различными действиями должника по сокрытию реальных средств или других активов, доступных ему посредством банковских операций, операций с третьими сторонами и т. д.; повторный дефолт должника по вхождению в учреждения, требующие кредиторской задолженности; создание несколько других условий, препятствующих восстановлению кредиторской задолженности или оплате ценных бумаг; осуществление всех видов воздействия на кредитора или правообладателей и проч.
Данное правонарушение считается оконченным с момента злостного уклонения должника от исполнения судебного иска, обязательства по погашению обязательств или выплаты ценных бумаг. По мнению других авторов, злой умысел, о котором говорится в законе, в первую очередь указывается актом о намерениях, если организация имеет возможность погасить долг или выплатить залог.
При этом будут учитываться причины и продолжительность невыполнения должником своих обязательств, создание препятствий для обеспечения возможности взыскания задолженности, факт незаконного воздействия на кредитора и т.д. Это может включать в себя повторное несоблюдение требований пристава, который описал имущество, пытается скрыть свое местоположение, передать все имущество другому лицу, не принимать меры для взыскания дебиторской задолженности для погашения долга и т.д.
Насильственное уклонение от погашения задолженности также происходит в тех случаях, когда заемщик намеренно продлевает процесс погашения долга в течение длительного времени. Б.В. Волженкин считает, что «уклонение означает, прежде всего, преднамеренность этого акта, если субъект имеет возможность погасить долг или выплатить депозит. При этом будут учитываться причины и продолжительность неисполнения должником своих обязанностей, воспрепятствование возможности взыскания долга, факты незаконного воздействия на кредитора»13.
Задолженность кредитора возникает, когда заемщик не выполняет свои обязательства как по кредитным, так и по другим видам договоров. В то же время, в соответствии с примечанием к ст. 177 УК РФ, большая сумма кредиторской задолженности признается в счет задолженности гражданина в размере, превышающей пятьсот минимальных зарплат, а организации - в размере, превышающем две тысячи пятисот МРОТ. В соответствии с примечанием к ст. 169 УК РФ, введенным Федеральным законом от 08.12.2003 № 162-ФЗ, в статье 177 УК РФ крупным размером признается задолженность, превышающая двести пятьдесят тысяч рублей.
В контексте преступления, предусмотренного частью 1 статьи настоящего раздела, основной непосредственной целью преступления являются общественные отношения в денежной сфере. Законодатель особо отметил интересы банков и других кредиторов с дополнительной целью. Предметом преступления является кредит (деньги, товарные ценности), который является основой кредитного договора. Последний тип – это финансовая операция, в соответствии с которой банк или другое кредитное учреждение (кредитор) обязуется в соответствии с главой 42 Гражданского кодекса вернуть заемщику деньги или другие ценности (займы) в размере и на условиях, указанных в договоре. Сумма денег и выплата процентов14. В качестве предмета могут также рассматриваться и льготные условия кредитования.
Состав преступления в части 1 его конструкции является материальным, то есть момент окончания преступления связан с причинением ущерба охраняемым интересам. В этом случае кредит может быть получен только частично.
Объективная часть этого преступления содержит следующие обязательные признаки: деяние, состоящее из получения индивидуального предпринимателя или руководителя организации займа, путем предоставления заимодателю заведомо ложной информации об экономическом положении или финансовом состоянии отдельного предпринимателя или организации; последствия, определенные законодателем как серьезный ущерб; причинно-следственная связь между актом и последствиями.
Что касается информации об экономическом положении или финансовом состоянии индивидуального предпринимателя или организации, то они представляют собой пакет документов (учредительные документы, бухгалтерский баланс компании и проч.), которые в соответствии с нормативными документами Центрального банка Российской Федерации передаются одновременно кредитно-финансовому учреждению, так и кредитной заявки.
Под преференциальными условиями кредитования следует понимать различные положения кредитного соглашения, которые облегчают выполнение должником своих обязательств по настоящему соглашению. Таким образом, наиболее типичными являются более низкие процентные ставки (по сравнению с существующими на данный момент в конкретном экономическом регионе) или более длительные сроки погашения кредитов и проч. Основания для получения льготных условий кредита могут быть разными. Например, предоставление документов, которые свидетельствуют о том, что средства этого займа будут направлены на финансирование мероприятий по ликвидации аварий и стихийных бедствий.
Сумма ущерба рассматривается как большая, определенная законодателем в примечании к ст. 169 УК РФ – ущерб, превышающей один миллион пятьсот тысяч рублей.
В соответствии с ст. 176 за незаконное кредитование несут ответственность подрядчики или руководители организаций. Физические лица не несут и не подлежат ответственности перед кредитором в гражданском праве.
Данная статья не распространяется на действия субъектов, которые организуют и используют асоциальные контакты в качестве посредников, которые получают кредит. Их действия не считаются мошенничеством.
Широкое распространение получило использование кредитов чужих паспортов. Паспорта получают под ложным предлогом или воруют. Они сопровождаются поддельными справками о доходах. Обманчивое поведение при временном хранении паспорта имеют общие объяснения для кредитования незарегистрированных лиц из других регионов или государства. Как правило, обманутый человек получает небольшое вознаграждение за временное предоставление паспорта, доступного для мошенника. Получение кредитов с использованием поддельных документов и иностранных документов облегчается конкуренцией банков за лидерство в потребительском кредитовании, упрощением процедур аудита, отсутствием квалификации и отсутствием опыта среди банковских служащих, сжатые сроки принятия кредитных решений, требования руководства по расширению кредитования, недобросовестность и, в некоторых случаях, прямой сговор между работниками банка и преступниками.
Следующим методом мошенничества является получение кредита действующим владельцем паспорта с последующим отказом в получении кредита под предлогом того, что документ был украден и использован для получения кредита другим лицом. Такой обман может быть обнаружен с использованием свидетельств экспертов по каллиграфии о том, что заявка на кредит была заполнена законным владельцем паспорта, а также при записи скрытых камер видеонаблюдения, которые записывали процедуру обработки кредита.
Юридические лица (однодневные компании) используются для совершения незаконного присвоения банковских средств под предлогом организации потребительских кредитов. Обман заключается в выполнении ряда подготовительных действий в виде создания фиктивной коммерческой организации, аренды помещений, покупки небольшого количества товаров и заключения адекватного соглашения об участии в коммерческих кредитах с банком. Затем банку представляются данные о предполагаемых кредитных соглашениях. Срок действия «компании» связан с истечением срока погашения кредита. После перевода денег на «фирменный» счет они обналичиваются и присваиваются, а организация исчезает.
Совершаемые преступления характеризуются гибкой адаптацией к новым формам и методам предпринимательской деятельности и осуществлением законных гражданско-правовых сделок, а также быстрым реагированием на рыночные условия.
Получение кредита – это получение доверия кредитора, выраженного в определенных действиях кредитора (перевод денег, неоплаченных товаров, выполнение неоплаченных работ, услуг, предоставление отсрочки или платежа и т.д.). Изменения в договоре, по которому был предоставлен кредит (включая отсрочку), также могут рассматриваться как кредит. В этом случае происходит нововведение, заканчивается старое обязательство и рождается новое. Официальные документы, отправленные в банк или кредитору, намеренно содержат неверную информацию. Предоставление ложной информации о чем-то следует рассматривать как одну из форм активного обмана.
Активная форма обмана как средство совершения деяния, ответственность за которое предусмотрена в части 1 ст. 176 Уголовного кодекса Российской Федерации, в отличие от мошенничества или имущественного ущерба, причиненного мошенничеством или злоупотреблением доверием без признаков хищения, исключает любую ответственность по данному положению за получение денежных средств, сокрытие фактического экономического положения или финансового положения индивидуального предпринимателя. организации, где соответствующая информация должна быть предоставлена на основе договора или закона.
В то же время такая информация должна содержать все необходимые сведения о кредите или другом договоре, должна быть официальной и, по крайней мере, иметь видимость подлинности, способную ввести кредитора в заблуждение; информация, которая не является надлежащим образом документально подтверждена, не является ложной и не может рассматриваться как признак этого преступления.
В целом экономическое положение и финансовое положение, которые играют важную роль при предоставлении денежных средств предприятию банком, в юридической литературе описываются следующим образом.
Экономическая ситуация представляет собой совокупность внутренних и внешних данных, характеризующих правовой и экономический статус предприятия, его связи, хозяйственную деятельность, его производственную сторону, особенности производства.
Финансовое положение экономически идентифицируемо и характерно для денежных средств и индивидуального предпринимателя, предприятия, организации. Что касается информации об экономической ситуации и финансовом положении индивидуального предпринимателя или организации, которая получает кредит, представляет собой пакет документов, который предоставляется кредитно-финансовыми учреждениями. Говоря о ложных сведениях, следует заметить, что они вносятся в самые различные документы, в основном в играющие роль при принятии решения о выдаче кредита.
Наиболее часто ложная информация содержится в документах учредительного или регистрационного учета; балансовые листы или бухгалтерские документы результаты аудита, справки о погашенных займах; документы безопасности технико-экономическое обоснование использования целевого займа с пакетом договоров и других документов - сертификатов, лицензий, экспортных квот и т.д.
Для привлечения виновного к уголовной ответственности не имеет значения, использовался ли материал (подготовка полностью поддельного документа, а весь документ подделывается, как по форме, так и по содержанию) или заведомо ложная информация в документах. Это также не имеет значения полностью или частично искаженный (фальсификация) документ, важно то, что ложная информация была решающей при принятии решения о предоставлении кредита. Если представленные подложные документы являются официальными, автор подлежит уголовной ответственности по части 1 ст. 176 Уголовного кодекса (предусматривает только представление этих документов), а также части 1 или 2 ст. 327 Уголовного кодекса Российской Федерации, как действия по фальсификации официальных документов должны быть независимо оценены.
Перечень информации об экономической ситуации, которая может быть использована как ложная, включает в себя:
В юридической литературе некоторые авторы включают в перечень сведений об экономическом положении и информацию, которая может содержаться в документах о государственной регистрации и лицензии на коммерческую деятельность, в гарантийном письме (в кредитах, выданных в качестве гарантии) или входят в число официальных документов, подтверждающих платежеспособность поручителя.
Документы, отражающие финансовое положение, дают представление о денежном потоке компании и, что более важно, стоимости всех ее активов (текущая казна, стоимость сырья, непроданная готовая продукция, стоимость оборудования, зданий и сооружений). Финансовые документы также содержат информацию о наличии собственного капитала и долгах этой компании. Информация о финансовом положении может быть ложной, если она содержит неверные исправления и т.д.
Подводя итог вышесказанному, следует учитывать, что верная трактовка каждого элемента объективной стороны необходима для более четкой квалификации преступления в рассматриваемой категории преступлений.
2.2 Субъективная сторона преступлений, предусмотренных ст. ст. 159.1, 176, 177 Уголовного кодекса РФ
Одним из элементов состава преступления является субъект. Общий субъект деяний в области кредитования имеет три обязательных и два дополнительных признака. Среди обязательных выделяют следующие признаки. Во-первых, в соответствии с действующим законодательством субъектом может выступать лишь физическое лицо.
Кредит, приобретенный в качестве удовлетворения финансовой потребности юридического лица не может явиться проблемой прямого указания закона. В таких случаях руководитель организации или другие лица будут нести уголовную ответственность, если они были специально уполномочены представлять интересы юридического лица для получения займа.
Во-вторых, человек должен быть вменяемым.
В соответствии со ст. 21 Уголовного кодекса Российской Федерации, человек, который был в состоянии невменяемости на момент совершения социально опасного акта не мог видеть истинную природу и общественную опасность или контролировать свои действия из-за хронического психического расстройства, временного психического расстройства, слабоумия или другого болезненного состояния ума.
Также обязательным признаком субъекта считается достижение совершеннолетия. В соответствии со ст. 21 ГК РФ общая дееспособность гражданина возникает в полном объеме после достижения восемнадцатилетнего возраста, и, следовательно, с того же возраста существует также возможность ведения бизнеса, закон предусматривает освобождение несовершеннолетних, достигший шестнадцатилетнего возраста, если они работают по трудовому договору или с согласия родителей, усыновителей или попечителей, которые участвуют в коммерческой деятельности15.
Дополнительные функции включают статус индивидуального предпринимателя или президента организации, а также наличие должностного лица. Статус индивидуального предпринимателя установлен в части 1 ст. 176 УК, руководитель организации - по ч. 1 ст. 176 и ст. 177 Уголовного кодекса. Совершение преступления с использованием своего служебного положения предусматривает ч. 3 ст. 159.1 Уголовного кодекса.
Субъектом правонарушения по ст. 177 УК РФ может быть руководитель (директор, управляющий, президент и др.) коммерческой и некоммерческой организации любой формы собственности.
Условно все способы совершения преступлений можно разделить на две группы:
Авторы работ, посвященных этой теме, считают, что наличные деньги являются предметом преступления. Этот вывод подтверждается установившейся судебной и следственной практикой в некоторых случаях данной категории, когда используется кредит.
Кредит, как экономические отношения делятся на две:
Непосредственно виновник ворует суммы денег, зачисленных банком, проценты за пользование кредитом злоумышленник не украл, но намерение преступника направленно на причинение вреда банку, состоящий из суммы кредита и процента.
Таким образом, последствия правонарушений рассматриваемой категории можно назвать перераспределением материальных ценностей, которое осуществляется преступным путем и банк от этого упускает выгоду, нанося тем самым ущерб своей финансовой системе.
В результате систематического и логического толкования статьи 176 Уголовного кодекса, изучения соответствующих исследовательских материалов, судебной и следственной практики, следует сделать вывод о том, что преступления, совершенные в соответствии со статьей 176 Уголовного кодекса, умышленно, с возможностью прямого и косвенного умысла считаются наиболее распространенными.
Как показывает практика, наиболее распространенные темы преступлений предусмотрены в части 1 статьи. 176 являются руководителями организации различных организационных и правовых форм, независимо от вида собственности (71% уголовных дел).
Субъект преступления, предусмотренного частью 2 ст. 176 УК РФ - это лицо, компетенция которого включает окончательное утверждение заявок на получение кредита или решение об утилизации полученных кредитных средств.
К ним относятся:
Последним элементом преступления является субъективная часть, то есть умственная деятельность человека, непосредственно причастного к совершению преступления16.
Конечно, единственной обязательной особенностью этого элемента преступления является вина. Форма вины по всем элементам преступлений в сфере займа. Невозможно совершить ни одного из преступлений в области кредитования небрежно.
Намерение преступлений в сфере займа может быть прямым и косвенным. Таким образом, юристы отмечают, что элементы преступлений, указанных в ст. 159.1, 177 Уголовного кодекса Российской Федерации, включают только прямое намерение.
Когда речь идет о мошенничестве для получения льготных условий по кредиту, основной причиной являются собственные интересы; в статье 177 Уголовного кодекса Российской Федерации законодатель пришел к выводу, что злостное уклонение от уплаты долга является намеренным избеганием от уплаты крупных долгов или выплаты ценных бумаг после вступления закона в силу.
Практика показывает, что в некоторых случаях часто бывает трудно отличить гражданско-правовые отношения, регулируемые уголовным правом.
Основанием для определения преступления является такой элемент преступления, как умысел.
Именно существование умысла определяет состав преступлений по статьям 176 и 177 Уголовного кодекса Российской Федерации. С нашей точки зрения, объективной стороной является форма избегания действий. В то же время для удобства заявления может рассматриваться идентичное сокрытие уклонения от имущества, которое может быть взыскано в судебном порядке.
Но ст. 176 Уголовного кодекса Российской Федерации предусматривает прямое или косвенное намерение умысла: «лицо признает, что, предоставив кредитору ложную информацию о его экономическом или финансовом положении и тем самым обманув его, возможность или неизбежность причинения значительного вреда кредитору, и относится к ним безразлично»17, либо «лицо осознает незаконный характер получения или использования государственного целевого кредита, предвидит возможность или неизбежность причинения крупного ущерба гражданам, организациям или государству и желает этого либо сознательно допускает эти последствия или относится к ним безразлично»18.
Субъективная сторона кредитных преступлений также подразумевает наличие необязательного критерия – корыстная цель. Данное понятие входит в состав статьи 159.1 Уголовного кодекса Российской Федерации и вытекает из определения «кража» согласно статье 1 примечаний к статье 158 Уголовного кодекса Российской Федерации.
По мнению многих исследователей, выбор общих характеристик можно назвать «общей концепцией состава преступлений в сфере кредитования»19, кроме того, для правильного и объективного анализа, изменений и дополнений в распоряжении деяний, предусмотренных ст. 159.1, 176, 177 Уголовного кодекса Российской Федерации, наличие общего (основного) состава преступлений в кредитной сфере просто необходимо.
В противном случае высока вероятность большого количества методологических ошибок, а также неправильных формулировок отдельных сигналов в положениях указанных преступлений.
Таким образом, на наш взгляд, определение понятия и перечня преступлений в сфере кредитования в Уголовном кодексе Российской Федерации позволяет приблизиться к пониманию этого вопроса, а также общие признаки преступления в сфере кредитования – для обоснования индивидуальных особенностей общественно опасных деяний в этой области.
3 Теоретические и практически аспекты назначения наказания за преступления в сфере кредитования
3.1 Практика назначения наказания
«Все преступления, связанные с экономической сферой общественной жизни, отличаются сложностью в их выявлении и доказывании. Не являются исключением и преступления, совершаемые в банковской сфере. Согласно ст. ст. 150 и 151 УПК РФ, предварительное расследование осуществляется следователями органов внутренних дел РФ по уголовным делам, возбужденным за совершение преступлений по ст. ст. 159.1 части 1 и 177 УК РФ, — в форме дознания; по уголовным делам о преступлениях по ч. ч. 2, 3, 4 ст. 159.1, ст.ст. 172, 176, 183, 186 УК РФ, — в форме следствия»20.
Во время обнаружения и раскрытия преступных деяний в финансово-банковской сфере, сотрудники ОВД и следственного комитета не могут допускать нарушение прав и законных интересов добросовестных законопослушных лиц, как физических, так и юридических. Исходя из этого суд обязуется помимо определения всех прочих фактов проверять законность и обоснованность процессуальных действий и оперативно-розыскные действия, проводимые в рамках исследования заявления о деянии, на предмет их законности и обоснованности. Особое внимание стоит уделять избегать нарушений при ограничении прав собственности и других прав и свобод граждан и юридических лиц, в частности при проведении проверок, аудите, архивировании и обработке документов, получении образцов для сравнительных испытаний.
Когда обнаруживаются факты, что те или иные доказательства были получены с нарушением закона, суд обязан признать их недопустимыми и оценить лишь достаточность имеющихся доказательств. Факты хищения денежных средств в кредитно-банковской сфере увеличиваются в связи с развитием такого вида преступного посягательства в данной сфере как мошенничество в сфере кредитования (ст. 159.1 УК РФ). Данное преступление осуществляется при помощи учреждения так называемых фирм-однодневок для получения кредита; предоставления подложных финансовых документов; ложных сведений о поручительстве либо залоге и иное.
Однако сотрудниками ОВД в случае возбуждения уголовного дела по ст. 159.1 УК РФ следует опираться на ч. 3 ст. 20 УПК РФ, которая определяет, что уголовные дела о преступлениях, определенных в ст. 159.1. УК РФ, в связи с управлением коммерческой деятельностью и/или имуществом, используемым в коммерческих целях, если преступление совершено предпринимателем, или в связи с осуществлением им полномочий по управлению этими преступлениями.
Характерная методика расследования мошенничества в сфере кредитования в общем случае подразумевает следующие процессуальные действия:
Розыскные мероприятия в делах такого рода составляют менее 10%, а остальное время тратится на изучение финансовых документов, которые могут уличить мошенника и предоставить доказательства того, что он не планировал возвращать кредит, предоставил недостоверную информацию или использовал деньги не по назначению.
Невозможно не заметить сложность квалификации ст. 159.1. Уголовного кодекса Российской Федерации, подтвержденную статистическими данными, представленными в обзоре судебной практики, утвержденной Президиумом Верховного суда Российской Федерации 4 декабря 2013 года, согласно которому: «за период с января по сентябрь 2013 г. по апелляционным (кассационным) жалобам и представлениям на приговоры, не вступившие в законную силу, были рассмотрены дела в отношении 3349 лиц, осужденных по ст. 159 УК РФ. В целях приведения приговоров в соответствие с Федеральным законом от 29 ноября 2012 г. № 207-ФЗ содеянное переквалифицировано на ст. 159.1 УК РФ по апелляционным жалобам в отношении 106 лиц; по кассационным (надзорным) жалобам и представлениям на приговоры, вступившие в законную силу в отношении 16 лиц.
В порядке исполнения приговора в соответствии с п. 13 ст. 397 УПК РФ судами были рассмотрены ходатайства (представления) о приведении приговоров в соответствие с указанным федеральным законом в отношении 4083 осужденных по ст. 159 УК РФ, в отношении 417 лиц из которых содеянное переквалифицировано на ст. 159.1 УК РФ»21.
Существует проблема различения особого типа мошенничества в кредитной сфере и общего состава мошенничества, предусмотренного в ст. 159 Уголовного кодекса. На первый взгляд, эта проблема должна быть решена в соответствии с общими и специальными правилами конкуренции, которые предусмотрены в части 3 ст. 17 Уголовного кодекса. В соответствии с ч. 3 ст. 17 УК РФ, если преступление предусмотрено общими и специальными нормами, совокупность преступлений отсутствует, а уголовная ответственность определяется специальной нормой.
В результате неудачной редакции нового состава кредитного мошенничества не всегда можно сделать такой однозначный вывод. Если у человека изначально возникает намерение не возвращать его при получении кредита, и в то же время предоставляется достоверная информация, мошенничество осуществляется путем молчаливого обмана. Фактически такое мошенничество должно подпадать под признаки правонарушения по ст. 159.1 УК РФ, так как это мошенничество в сфере кредитования. Тем не менее, он должен соответствовать требованиям ст. 159 УК РФ, как в ст. 159.1 УК РФ такой способ совершения преступления не предусмотрен. Оказывается, проблема конкуренции норм уголовного права была решена в пользу общего правила22.
При анализе диспозиций и санкций всех частей ст. 159.1 УК РФ возникает проблема дифференциации уголовного наказания за кредитное мошенничество, что является особой нормой в отношении ст. 159 УК РФ. В отношении мошенничества в сфере кредитования закон предусматривает неравные суммы денег, составляющие содержание крупных и особенно крупных сумм ущерба по отношению к общему уровню мошенничества, ст. 159 УК РФ. Большой размер и особенно большой размер в отношении мошенничества как преступления по ст. 159 УК РФ и кредитное мошенничество в соответствии со ст. 159.1 УК РФ, отличаются в принципе. В первом случае он определяется как превышающий 250 000 рублей. и 1 000 000 руб., а во втором - более 1 500 000 руб. и 6 000 000 руб.
Так, Приговором Зольского районного суда Кабардино-Балкарской Республики от 28 ноября 2016 года работник ДО Филиала Банка по СКФО и его соучастники признаны виновными в совершении преступлений, предусмотренных ч. 2 ст. 159 и ч. 2 ст. 159.1 УК РФ, ему назначено наказание в виде лишения свободы сроком на 2 года и 6 месяцев условно, его соучастникам – на срок от 1 года 6 месяцев до 2 лет 6 месяцев условно.23
Таким образом, изучая юридическую практику, мы можем выявить проблемы, связанные с применением закона о кредитных преступлениях. Среди них необходимо выделить в первую очередь проблемы конкуренции уголовных норм, разграничение уголовных преступлений и проблему дифференциации уголовных санкций за различные виды мошенничества.
3.2 Обстоятельства, смягчающие наказание
Еще дореволюционные исследователи подмечали, что «возмездие доставляет обществу полезность всего вернее путем предоставления выгоды лично караемому, формирования его в рамках понимания своих общественных обязанностей»24.
В нынешнем уголовном праве обозначенные концепции нашли отображение в признании исправления осужденного в качестве одной из целей наказания (ч. 2 ст. 43 УК РФ), которого возможно добиться, в частности, путем поощрения со стороны государства положительных действий преступника, удостоверяющих, с одной стороны, о небольшой степени укоренения негативных, содействовавших выбору криминального поведения характеристик и, с другой стороны, о его стремлении возвратиться к положительному образу жизни.
Одним из механизмов поощрения положительного посткриминального поведения преступника выступают отдельные смягчающие наказание обстоятельства.
Однако, практика применения судами должных положений не выступает безупречной. В первую очередь это касается подхода отнесения к смягчающим тех условий, что не относятся к перечню, закрепленному в ч. 1 ст. 61 Уголовного Кодекса РФ. Открытый характер законодательно закрепленного списка смягчающих обстоятельств выступает успешным способом юридической техники, который дает возможность более действенно персонифицировать наказание. Помимо этого, судьи неслучайно направлены на розыск «хорошего» в виновном лице, в том числе и на определение в его действиях или бездействиях общественно принимаемых действий. Дело в том, что удостоверяющие о подобном поступке условия в то же время обнаруживаются и в проявлении компромисса между государством и злоумышленником, и свидетельством присутствия в разуме повинного духовных (психологических, нравственных) запасов для самоосуждения криминального поведения и отказ от него в последующем.
Вместе с тем аналогичные стремления правоприменителя не должны противоречить таким нормам, как цель наказания, правила его назначения, права и интересы пострадавших. В связи с этим правильным и актуальным выступает критерий отграничения смягчающих (и отягчающих) обстоятельств от других, которые могут воздействовать на изменения уголовной ответственности. Соблюдение этого критерия невозможно без учета той части 1 ст. 61 Уголовного кодекса Российской Федерации, которая призвана выполнять ориентирующую функцию, в соответствии с которой закрепленные в ней обстоятельства «по образу и подобию» позволяют признать смягчающими «и другие подобные обстоятельства»25.
Это позволяет сделать вывод о том, что суды не должны придавать статус смягчающего обстоятельства фактам и отношениям, которые по своим качественным и (или) количественным параметрам принципиально отличаются от тех, которые прямо указаны в законе как таковые. Никак не согласуется с значением смягчающих событий получившее обширное распределение в правоприменительной деятельности приписывание к таким вариантам посткриминального поведения, выступающих «суррогатными» формами событий, обрисованных в п.п. «и» и «к» упомянутой в ст. 61 Уголовного Кодекса Российской Федерации.
В какой-то степени этому способствует правовая позиция пленума Верховного суда Российской Федерации, изложенная в его постановлении N 58 от 22 декабря 2015 года «О практике уголовного преследования судами Российской Федерации». Высший судебный орган в стране, безоговорочно заявляет, что «суд, как смягчающее обстоятельство, имеет право признать вину, даже частично».26.
На самом деле, после тщательного изучения решений Суда и уголовного дела кажется, что обвиняемый невиновен не всегда достаточно ясно, чтобы продемонстрировать значительное снижение степени общественной опасности. Так, «Д., путем мошеннических действий получивший кредит в банке, после поступления в отдел полиции заявления от представителя потерпевшего сначала упорно (в течение двух месяцев) отрицал факт заключения кредитного договора. На допросе в качестве свидетеля, а равно в своих письмах банку Д. утверждал, что кредит взял не он, а его друг У., который, злоупотребив его доверием, взял паспорт Д. и оформил кредит на его имя. И лишь будучи допрошенным в качестве подозреваемого, Д. сознался в содеянном»27.
В таких обстоятельствах ссылка в приговоре по делу о признании вины Д. в качестве смягчающего обстоятельства не соответствует смыслу части 2 статьи 61 УК РФ и института посткриминального поощрения позитивного поведения.
На наш взгляд, смягчающим наказание обстоятельством в наименьшей степени должно рассматриваться «частичное признание вины». При вынесении решения о мошенничестве с кредитом в связи со спецификой его идентификации (возбуждение дела обычно по требованию представителя потерпевшего, наличие видео- и фотоматериалов, а также документов, раскрывающих информацию о заемщике и проч..), придавать ему значительный вес является ошибочным.
Тракторозаводским районным судом г. Челябинска А., являвшаяся экспертом кредитного отдела третьей категории, была признана виновной в совершении пяти эпизодов мошенничества в сфере кредитования группой лиц по предварительному сговору и одном эпизоде покушения на названное преступление (по указанию подельников оформляла кредитные договоры на других граждан). А. созналась в том, что «не сообщила вовремя сотрудникам банка о преступлении, так как у неё не было такой возможности в момент оформления кредита», и отметила, что действовала под угрозами, не зная, что подельники кредит возвращать не будут. «От оформленных кредитов она прибыли не имела, – следует из показаний А., оглашённых в судебном заседании, – ФИО5 [обозначение в копии приговора имени подельницы А.] обещала, что заплатит, но денег она не получила»28.
Суд в приговоре назвал в качестве смягчающего наказание обстоятельства частичное признание подсудимой вины и почему-то не учёл тот факт, что показания А. являются преимущественно обоснованием ею своей невиновности.
Стоит опасаться того факта, что, частично признавая вину в кредитном мошенничестве, суды часто рассматривают признание только за обман на рабочем месте, за получение товаров от работников магазина, за невыполнение своих обязанностей или кредитные обязательства, получение денег от сотрудников банка, предоставление подложных документов или, в тех обстоятельствах, которые в большинстве случаев уже установлены в ходе расследования или рассмотрения дела. В то же время, согласно документам по делу, существует категорический отказ в намерении похитить деньги кредитора.
Как следствие, сложилась парадоксальная ситуация: в случаях мошенничества в области кредитного права, суд придает значение смягчения обстоятельств такому посткриминальному поведению преступника, которое диктуется исключительно стремлением нарушителя закона свести на нет свою вину и уйти от ответственности за мошенничество. Это не означает, что признание никогда не должно приниматься во внимание судом при вынесении приговора. При определенных условиях признанию может быть присвоено значение смягчающих обстоятельств. Поэтому, по нашему мнению, его вес значительно возрастает, если признание вины продиктовано искренним раскаянием, хотя оно не имеет ярко выраженного активного характера. В советской литературе отмечалось, что искреннее покаяние «всегда означает изменение совести преступника, заставляет его признать вину, решиться на не совершение преступлений в будущем»29. В отсутствие каких-либо реальных мер по осуществлению таких усилий не следует думать, что обвиняемый всегда виноват. Иногда пассивность объясняется непримиримым поведением жертвы или незаконным поведением сотрудников, подвергшихся преследованиям.
Весьма скептическим в этой ситуации выступает мнение исследователей, считающих необоснованным учитывать, как смягчающее обстоятельства признание лицом своей вины, а также его раскаяние, которое не обладает признаками поведения, относящихся к п. «и» и «к» ч. 1 статьи 61 Уголовного кодекса Российской Федерации. Иным считается сам факт раскаяния, в том числе и не деятельное, которое явно нуждается в процессуальном подтверждении. Но органы внутренних дел могут найти, наряду с явкой с повинной или расписки о том, что потерпевший более не имеет претензий к подозреваемому, и прочие доказательства, которые указывают на глубокое сожаление подсудимого по поводу совершенного им преступного деяния, если он действительно раскаивается в содеянном (например, показания родных и знакомых обвиняемого о его переживаниях и проч.).
Кажущееся сбалансированным и иным подходом также необходим при принятии решения о признании смягчающим обстоятельством частичного возмещения, причиненного виновным материального ущерба. Законодательная власть, руководствуясь целью восстановления социальной справедливости, не стремится защищать законные интересы гражданина, понесшего ущерб в результате преступного деяния. С этой целью он прибегает к тому, чтобы заставить преступника совершать добровольные сознательные действия, направленные на возмещение ущерба, причиненного жертве, путем установления в пункте «k» соответствующих смягчающих обстоятельств.
Добровольная компенсация ущерба такого статуса оправдана по другой причине: обычно она связана с изменением морального отношения лица, совершившего преступление, но стремится получить прощение у человека, чьи права были нарушены, улучшить ситуацию и восстановить доверие других. С этой точки зрения даже частичное добровольное возмещение ущерба в некоторых случаях может свидетельствовать о снижении уровня общественной опасности для личности преступника и, следовательно, влиять на наказание в направлении смягчения наказания. В большинстве случаев под «частичным возмещением ущерба» может скрываться совсем не добросовестные побуждения раскаявшегося лица, а абсолютно иные устремления, соответственно цель запутать следствие или же создать видимость исполнения своих обязательств. Например, возвращение части кредитной суммы является часто используемым приемом мошенников в целях сокрытия своих истинных преступных намерений.
По этим причинам практика безусловной категоризации смягчающих обстоятельств, признания виновных и частичного возмещения материального ущерба представляется нам порочной. Пленуму Верховного Суда Российской Федерации следовало бы, наряду с напоминанием судам о наличии у них права признавать смягчающими обстоятельства, не вошедшие в законодательный перечень, сформулировать принципы осуществления этого права.
Отсюда следует, что чрезмерная свобода судов признавать определенные обстоятельства для смягчения или произвольно отказываться принимать во внимание такие доказательства указывает на недостаточную осведомленность о важности смягчающих и отягчающих обстоятельств как института, способного «обеспечить» наиболее достоверное определение деятельности правоохранительных органов по определению зоны ответственности и санкций»30.
3.3 Отграничение мошенничества от смежных преступлений, совершаемых в кредитно-банковской сфере
Практика правоохранительных органов показывает, что мошенничество в настоящее время является ключевым «мошенническим» актом.
Мошенничество с другими актами хищения чужого имущества отличается характерными способами его совершения: обманом и злоупотреблениями. Мошенничество характеризуется добровольной передачей имущества. При совершении этого деяния правонарушитель оказывает влияние на потерпевшего, убеждая его передать имущество.
Объективная сторона кражи отличается тем, что субъект забирает имущество у человека, независимо от его воли и без его согласия. Отличительной особенностью является то, что этот акт совершается тайно, в то время как в случае мошенничества жертва, владелец вещи в результате мошенничества или использования его доверия, передает его преступнику, предоставляя последнему право владеть, пользоваться или распоряжаться имуществом. Обман или злоупотребление доверием также возможны при совершении краж, но они используются не для захвата имущества, а для получения доступа к собственности, входа в дом, помещения или другое хранилище и т.д., или для сокрытия уже совершенной кражи.
В качестве кражи следует рассматривать случаи использования доверия детей и душевнобольных, чтобы завладеть имуществом, поскольку они не могут понять, что происходит. В этих случаях виновный захватывает имущество тайно, без воли потерпевшего.
Мошенничество также отличается от кражи чужого имущества, совершенного грабежом (статья 161 Уголовного кодекса Российской Федерации). Открытая кража чужого имущества осуществляется в присутствии владельца или другого владельца имущества или на глазах у незнакомых лиц, когда лицо, совершившее это преступление, осознает, что присутствующие в то же время понимают незаконный характер его действий.
В то же время сама передача имущества не должна пониматься как физическое действие, заключающееся в ее передаче, или как передача имущества с одновременной передачей прав на него. Для кратковременного использования в присутствии лица, которое передало имущество, они не могут рассматриваться как его передача, поскольку человек не намерен терять связь с вещью, а скорее пытается сохранить контроль над ней.
По нашему мнению, передача имущества в случае мошенничества также имеет место, если потерпевший осознает, что он теряет фактическую связь с вещью на определенный период или навсегда. Таким образом, И. был обвинен в предварительном следствии тем, что, намереваясь украсть телефон, он пришел к своему другу П. и, встретившись с ним на пороге квартиры, обратился к нему с просьбой дать ему мобильный телефон для звонка. Я согласился и попросил поговорить, никуда не уходя. Когда П. заговорил по телефону, И. по необходимости вошел в квартиру. Воспользовавшись этим, П. исчез с телефоном. Его действия органов предварительного следствия квалифицируются как мошенничество по части 1 статьи 159 Уголовного кодекса Российской Федерации. Кстовский городской суд пересмотрел действия И. по части 1 статьи 158 Уголовного кодекса Российской Федерации, полагая, что И. совершил кражу, поскольку он завладел телефоном в отсутствие владельца.
Наибольшую трудность отличает мошенничество от причинения имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием (причинение имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием) при отсутствии признаков кражи (статья 165 Уголовного кодекса Российской Федерации), что, по нашему мнению, объясняется неудачной формулировкой ст. 165 Уголовного кодекса Российской Федерации, которая во многом совпадает с положением части 1 ст. 159 УК РФ. Что касается объективности, то рассматриваемое преступление очень похоже на мошенничество, поскольку в обоих случаях используется один и тот же метод совершения преступления - мошенничество или злоупотребление доверием. Но между ними есть серьезная разница. При совершении мошенничества, мошенничество или злоупотребление доверием используются как способ захвата имущества (или приобретения права на имущество), принадлежащего потерпевшему или находящегося в его собственности. При совершении преступления, предусмотренного ст. 165 Уголовного кодекса Российской Федерации, мошенничество или злоупотребление доверием не связаны с изъятием чужого имущества. Виновный в обмане или злоупотреблении доверием, присваивает доход, который ему не принадлежит, или уклоняется от передачи владельцу (или законному владельцу) имущества или других материальных активов, которые он обязан передать.
Пленум Верховного Суда Российской Федерации попытался решить эту сложную проблему в пункте 16 своей резолюции от 27 декабря 2007 г. № 51 «О судебной практике по делам о мошенничестве, незаконном присвоении и растрате», касающейся дифференциации мошенничества и причинения ущерба. материальный ущерб путем обмана или злоупотребления доверием при отсутствии признаков кражи. Действительно, основное отличие этих соединений в характере причиненного ущерба. Вместе с ним рекомендация Пленума о возможности причинения реального материального ущерба в соответствии со статьей 165 Уголовного кодекса Российской Федерации представляется не совсем успешной. К сожалению, Пленум Верховного Суда Российской Федерации не разъясняет, в каких ситуациях нанесение реального материального ущерба подпадает под признаки преступления, предусмотренного статьей 165 Уголовного кодекса Российской Федерации, и в котором оно считается мошенничеством. Такой комментарий не облегчает, но даже усложняет разграничение преступлений, предусмотренных статьями 159 и 165 Уголовного кодекса Российской Федерации. Когда кража осуществляется мошенническим путем, имущество забирается из средств владельца, ущерб причиняется имуществу потерпевшему, денежные средства владельца уменьшаются на украденную сумму. При совершении преступления, предусмотренного ст. 165 УК РФ происходит не уменьшение денежных средств владельца, а недофинансирование средств потенциального владельца надлежащего имущества, денег и ценностей. Таким образом, в отличие от мошенничества, а также от другой формы хищения чужого имущества, данное преступление наносит ущерб в виде так называемой упущенной выгоды. Верховный Суд Российской Федерации по делу Н. указал, что «материальный ущерб, причиненный в результате совершения данного преступления, состоит не в прямых убытках, как в краже, а в невозможности получить должное в упущенной выгоде», т.е. получить должное, а в случае кражи ущерб состоит в уменьшении массы наличного имущества31.
В судебной практике по ст. 165 УК РФ обычно квалифицируют как уклонение от обязательных платежей с использованием заведомо фальшивых документов (за исключением преступлений, предусмотренных статьями 194, 198, 199 УК РФ), например, сдача на учет отдел по месту работы подделывает справку, подтверждающую наличие у иждивенцев снижения налога на прибыль; бесплатное использование электрической или тепловой энергии, газа, воды; использование в корыстных целях имущества других лиц, вверенного виновной стороне, без выплаты надлежащего вознаграждения собственнику или законному владельцу (например, обращение к имуществу работника государственной коммунальной службы средств, полученных от клиента для исполнения заказа) без размещения его); получение денег от пассажиров пассажирами вагона, водителя автобуса и других транспортных средств для бесплатного проезда и т. д. В указанных ситуациях отсутствует такой обязательный признак кражи, как незаконный захват имущества из средств потерпевшего. Это отличает это преступление от мошенничества. В основном в судебно-следственной практике статья 165 Уголовного кодекса Российской Федерации используется в случаях использования электроэнергии с мошенническим снижением показаний счетчика.
С учетом вышеизложенного представляется целесообразным изложить расположение части 1 статьи 165 Уголовного кодекса в следующей редакции: «Причинение ущерба в виде упущенной выгоды (неполучения задолженности) владельцу или другому владельцу имущества путем обмана или злоупотребления доверием при отсутствии признаков кражи».
Использование различных видов документов в «мошеннических» преступлениях было и остается любимым методом мошенников. Нет проблем с квалификацией, когда преступники используют подлинные документы для обмана, даже если они не принадлежат им лично. В этом случае использование такого документа считается способом мошенничества и квалифицируется как мошенничество. Часто преступник специально предъявляет необходимый документ, выдавая себя за чиновника или лицо, наделенное определенными полномочиями. Иногда различные виды документов позволяют скрыть обман. В последнем случае совокупность преступлений, предусмотренных ст. 159 Уголовного кодекса Российской Федерации и ст. 327 Уголовного кодекса Российской Федерации, если документ, использованный или изготовленный преступником, обладает всеми качествами субъекта преступления, предусмотренного ст. 327 Уголовного кодекса Российской Федерации, то есть официальный документ, дающий право или освобождающий от обязанностей. Качество документа должно соответствовать его государственной регистрации, содержать все необходимые реквизиты и т.д.
По тем же причинам мошенничество следует отличать от изготовления поддельных денег или ценных бумаг. Предмет преступления по ст. 186 Уголовного кодекса Российской Федерации, должно иметь реальное сходство с подлинными деньгами или ценными бумагами в обращении. Пленум Верховного Суда Российской Федерации неоднократно обращал внимание на это обстоятельство в своих определениях и решениях, указывая: «При принятии решения о наличии или отсутствии в действиях лица преступления, предусмотренного ст. 186 Уголовного кодекса Российской Федерации, необходимо установить, являются ли банкноты, монеты или государственные ценные бумаги поддельными и имеют ли они значительное сходство по форме, размеру, цвету и другим базовым деталям с подлинными банкнотами или ценными бумагами в обращении. В тех случаях, когда явное несоответствие поддельной банкноты является подлинным, исключая ее участие в денежном обращении, а также другие обстоятельства дела, указывают, что намерением виновного является грубый обман ограниченного числа лиц, такие действия может быть квалифицировано как мошенничество»32. Продажа поддельного векселя может быть квалифицирована как мошенничество, если оно установлено: явное несоответствие между поддельным векселем и подлинным, исключая его участие в денежном обращении, и обстоятельствами дела, которые указывают на прямой умысел, направленный на грубый обман ограниченного числа людей.
В Уголовном кодексе Российской Федерации появился ряд составов, связанных с подделкой государственных пробирных знаков, кредитных или платежных карт и других платежных документов. Дифференциация перечисленных преступлений от мошенничества осуществляется в соответствии с такими критериями, как предмет и умысел.
Предмет - знак анализа, платежная или кредитная карта также должны иметь высокое качество изготовления. Намерение лица, совершившего преступление, должно быть направлено на то, чтобы с высокой вероятностью не распознать подделку какого-либо субъекта. Когда намерение преступника направлено на одноразовое использование предмета в ожидании небрежности получателя, действия следует квалифицировать как мошенничество.
Разница между мошенничеством и незаконным получением кредита (Незаконное получение кредита) (статья 176 Уголовного кодекса Российской Федерации), по нашему мнению, должна иметь место, в направлении намерения и цели получения кредитных средств. Если до получения займа, в том числе целевого, было намерение отозвать его и использовать в личных целях, деяние следует квалифицировать как мошенничество. Представление заведомо ложной информации об экономическом положении или финансовом состоянии индивидуального предпринимателя или организации рассматривается как форма мошенничества. Если мошенничество заключалось только в способе получения кредитных средств, а их расходование осуществлялось с целью осуществления предпринимательской деятельности, состав преступления, предусмотренный ст. 176 Уголовного кодекса Российской Федерации. Большинство ученых придерживаются этой точки зрения, и судебная следственная практика следует по этому пути.
Это, по нашему мнению, критерии для отличия мошенничества от других преступлений, связанных с мошенничеством. Общим для них является использование обмана для совершения преступного деяния. Для того, чтобы суд вынес приговор и справедливое наказание, необходимо установить, с какой целью и в какой форме использовалось мошенничество.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
В ходе выполнения данной работы была поставлена следующая цель: рассмотреть основные причины и характеристики преступлений в кредитно-банковской сфере.
Исходя из поставленной цели, выделим следующие задачи:
Реформирование общественно-политической структуры России, изменение путей ее развития привело к временному дисбалансу базово-надстроечных отношений и ослаблению экономической системы государства. Обсуждаемая в исследовании сфера банковской деятельности по ряду причин оказалась практически открытой для незаконных посягательств. Широко распространена легализация доходов, полученных преступным путем, взяточничество, различные виды финансовых злоупотреблений и мошенничества.
Такие действия предполагают причастность к преступности в анализируемой сфере деятельности организованных преступных групп и коррупционеров.
По нашему мнению, реализация только определенных анти-уголовных мер, связанных с включением в уголовное законодательство нововведений, связанных с банковскими преступлениями, расширением нормативно-правовой базы для кредитных организаций, применением специальных мер органами внутренних дел, в нынешних условиях государства и развития преступности недостаточно.
Для нормализации деятельности в банковском секторе необходим комплексный подход, содержащий меры по предупреждению преступности на общем социальном и специальном криминологическом уровне.
Государство, общественные организации, предпринимательские структуры, правоохранительные и регулирующие органы должны быть заинтересованы в нейтрализации и устранении факторов, способствующих криминализации банковского сектора, и в этом направлении должны объединить и сосредоточить свои усилия. Дипломная работа содержит ряд конкретных рекомендаций, направленных на совершенствование предупреждения преступности в анализируемой области.
Наиболее перспективными направлениями таких исследований, на наш взгляд, могут быть криминологический анализ и предотвращение преступлений, совершаемых в сфере страхования, инвестиций и биржевой деятельности; преступления, связанные с предоставлением банковских услуг (в узком специальном смысле).
Изучение среды функционирования кредитных организаций с точки зрения криминологии и виктимологических характеристик банковской деятельности считаются актуальными.
Материалы, полученные в ходе исследования, свидетельствуют о том, что криминальная ситуация в сфере банковского дела требует особого внимания всего общества. Уменьшение негативных последствий этой ситуации требует активных действий со стороны всех организаций, работающих в банковском секторе.
Подводя итог, следует сделать ряд выводов:
- специфической эволюцией внутреннего законодательства до создания СССР стала тенденция к постепенному укреплению законодательства, предусматривавшего уголовную ответственность за преступления в финансово-кредитной сфере.
- преступность в банковском секторе быстро меняется, новой тенденцией в преступности в финансово-кредитной сфере является использование данных банковских карт без использования физического компьютерного носителя информации, и, следовательно, уголовно-правовая защита компьютерных данных и базы данных банков являются актуальной проблемой.
- чтобы предотвратить или минимизировать криминальные риски, банкам следует более тщательно разработать политику работы с сотрудниками, клиентами и создания службы безопасности. Эксперты призывают к «фильтрации» персонала при приеме на работу, совмещая это с постоянным мониторингом работы сотрудника.
- кроме того, стоит обратить внимание не только на ум и профессионализм, но и на честность. Одним из инструментов контроля работника является детектор лжи или полиграф.
- определение понятия и перечня кредитных преступлений в соответствии с Уголовным кодексом Российской Федерации позволяет, на наш взгляд, осмыслить проблему по организации и общим признакам, которые описывают состав преступлений на местах, а также сформировать основу, на которой будут изучаться индивидуальные особенности общественно опасных действий в этой области.
- в то же время при определении общей суммы доходов, полученных организованной группой лиц, необходимо учитывать доходы, полученные каждым участником.
- согласно указанным данным, практика беспрекословного отнесения к тем обстоятельствам, которые смягчают наказание, признавая тем самым обвиняемого его вину и частичную компенсацию за причиненный им материальный ущерб, представляется нам порочной.
- чрезмерная свобода судов признавать определенные обстоятельства, которые смягчают или отказываются принимать во внимание такие доказательства, свидетельствует о недостаточном понимании важности смягчающих и отягчающих обстоятельств как института, способного «обеспечить» наиболее надежную возможную деятельность закона правоохранительные органы для определения зоны ответственности.
СПИСОК ИСПОЛЬЗУЕМЫХ ИСТОЧНИКОВ
1. Нормативные правовые акты и иные официальные документы
2. Научная и учебная литература
3. Судебная практика
ПРИЛОЖЕНИЕ
Приложение 1. Классификация преступлений в банковской сфере в зависимости от видов совершаемых деяний
Киберпреступления, | |||
компьютерные преступления | Преступления с пластиковыми картами банка | мошенничества через сеть Интернет | |
Преступления, совершаемые в рамках банковской деятельности | |||
преступные действия в сфере кредитования | преступные деяния в сфере депозитного хранения денежных средств | преступные деяния в области расчетных отношений | производство или сбыт поддельных денег и ценных бумаг |
Иные виды деяний в банковской сфере, которые способны нанести вред конкретному банку / лицу, или государству | |||
предоставление ложных сведений о деятельности и ее результатах | незаконное получение и разглашение тайных сведений | «обналичка» денежных средств | «отмывание» денег |
Хапов К.Г. Мошенничество как форма хищения чужого имущества в истории российского законодательства (основные тенденции развития уголовно-правового регулирования) // Общество и право. - 2009. - № 1 (23). - С. 215.
Упорв И.В., Городенцев Г.А. Признаки присвоения и растраты чужого имущества в российских правовых актах Х-ХVII веков // Современные тенденции развития науки и производства. - 2017. - № 2. - С. 573.
Иншакова А.О., Турбина И.А. Русская Правда как первый прецедент национальной унификации норм о гражданско-правовой ответственности // Вестник Пермского университета. Юридические науки. - 2016. - № 1 (31). - С. 21.
Уголовный кодекс Российской Федерации от 13.06.1996 № 63-ФЗ (ред. от 29.05.2019) // Собрание законодательства РФ. - 1996. - № 25. - Ст. 2954.
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 № 14-ФЗ (ред. от 29.07.2018) (с изм. и доп., вступ. в силу с 30.12.2018) // Собрание законодательства РФ. - 1996. - № 5. - Ст. 410.
Абакумов И.В., Климонова А.Н. Криминальные риски в банковском секторе // Социально-экономические явления и процессы. - 2011. - № 12. - С. 12.
Кривенко Т.Э. Расследование преступлений в кредитно-финансовой сфере. - М., 2010. - С. 120.
См.: Сердюк П.Л. Мошенничество в сфере банковского кредитования: уголовно-правовое и криминологическое исследование. - М., 2009. - С. 56.
См.: Сердюк П.Л. Мошенничество в сфере банковского кредитования: уголовно-правовое и криминологическое исследование. - М., 2009. - С. 56.
Приговор № 1-341/2013 Калининского районного суда г. Чебоксары от 04.09.2013 г. [Электронный ресурс]. URL: http://sudact.ru. (дата обращения: 02.07.2019).
Малинин В.Б. Энциклопедия уголовного права. Т. 18. Преступления против собственности. - СПб., 2011. - С. 325.
Пишин А.Г. К вопросу об объективной стороне преступлений, состоящих в нарушении договорных обязательств // Юридическая наука и практика: Вестник Нижегородской академии МВД России. - 2010. - № 2 (13). - С. 237.
Волженкин Б.В. Преступления в сфере экономической деятельности (экономические преступления): учеб. - СПб.: Юридический центр Пресс, 2002. - С. 12.
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 03.08.2018) // Собрание законодательства РФ. - 1994. - № 32. - Ст. 3301.
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 03.08.2018) // Собрание законодательства РФ. - 1994. - № 32. - Ст. 3301.
См.: Рагор А.И. Уголовное право России. Общая часть. - М.: Эксмо, 2009. - С. 74.
Бриллиантов А.В. Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации: постатейный. - М.: Проспект, 2015. - С. 375.
Бриллиантов А.В. Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации: постатейный. - М.: Проспект, 2015. - С. 375.
См.: Рагор А.И. Уголовное право России. Общая часть. - М.: Эксмо, 2009. - С. 74.
Колосовский В. С. Проблемы привлечения к уголовной ответственности и назначения наказания за преступления в банковской сфере // Молодой ученый. — 2018. — №27. — С. 109.
О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации: Обзор судебной практики по применению Федерального закона от 29 ноября 2012 г. - № 207-ФЗ // URL.: http://www.consultant.ru (дата обращения: 02.07.2019).
Шеслер А. Мошенничество: проблемы реализации законодательных новелл. «Уголовное право» 2013 №2-45 с.
Официальный сайт Центрального Банка Российской Федерации — https://www.cbr.ru
Фойницкий И.Я. Учение о наказании в связи с тюрьмоведением. - М.: Добросвет-2000; Городец, 2000. - С. 64.
Кругликов Л.Л. Уголовное право России. Часть Общая: учеб. - М.: Проспект, 2012. - С. 446.
О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания: Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 58 от 22 декабря 2015 // Бюллетень Верховного Суда Российской Федерации. - 2016. - № 2.
Дело № 1-76-19/14 // Архив мировых судей судебного участка № 76 Ворошиловского района г. Волгограда за 2014.
Дело № 1-300/2013 // Архив Тракторозаводского районного суда г. Челябинска за 2013.
Гуляев А.Н. Чистосердечное раскаяние лица, совершившего преступление // Советская юстиция. - 1991. - № 13. - С. 6.
Кругликов Л.Л. Смягчающие и отягчающие ответственность в уголовном праве (Вопросы теории). - Воронеж: Изд-во Воронежского ун-та, 1985. - С. 43.
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 27.12.2007 года № 51 // Бюллетень Верховного Суда РФ. 2008. № 2. С.3.
О судебной практике по делам об изготовлении или сбыте поддельных денег или ценных бумаг: Постановление Пленума Верховного суда Российской Федерации от 28 апреля 1994 года № 2 в редакции Постановлений Пленума Верховного Суда РФ от 17.04.2001 года № 1, от 06.02.2007 года № 7 // Сборник Постановлений Пленума Верховного суда РФ 1967-2007 гг. М.: Юридическая литература, 2008. С.381.