Банковская гарантия понятие и практическое использование

bank guarantee бенефициар банковской гарантии юридическое лицо

"Банковская гарантия: концепция и практическое применение"

Введение

Исследование отдельных аспектов применения банковских гарантий, а также путей решения проблемных вопросов позволит специалистам наиболее эффективно использовать возможности этого инструмента для удовлетворения потребностей бизнеса.

Гарантийный институт активно используется в различных зарубежных правовых системах для регулирования имущественного оборота. Банковская гарантия - это письменное одностороннее обязательство, по которому гарант обязуется выплатить бенефициару-кредитору определенную денежную сумму по обязательству, обеспеченному банковской гарантией.

Право в отношении поручителя может быть реализовано путем предъявления письменного требования, которое должно соответствовать условиям, предусмотренным самой банковской гарантией. Причины сложности определения содержания понятия "банковская гарантия" обусловлены главным образом тем, что отечественные и зарубежные эксперты предлагают трактовки, учитывающие нормы и понятия действующего законодательства конкретной страны, с принятием за основу международного опыта.

Актуальность данной работы определяется тем, что данный инструмент финансовой деятельности стал наиболее востребованным с учетом социально - экономического развития Республики Казахстан.

Целью работы является изучение опыта использования банковских гарантий, выявление проблем их использования, а также разработка рекомендаций по совершенствованию механизма использования банковских гарантий.

В соответствии с указанными исследовательскими целями курсовой работы ставятся следующие основные задачи::

 Изучение теоретических аспектов банковских гарантий;

 Определить цели и задачи применения банковских гарантий;;

 Классифицировать банковские гарантии по видам и способам применения;;

 Анализ видов банковских гарантий, предоставляемых АО "Евразийский банк";

 На основе проведенного анализа изучить проблемы и перспективы применения банковских гарантий.

Предметом исследования является использование банковских гарантий в Казахстане.

Объектом исследования являются банковские гарантии АО "Евразийский банк".

Теоретико - методологической основой исследования являются работы ведущих отечественных и зарубежных специалистов, раскрывающие теоретические, экономические и организационные аспекты, а также анализ официальных сайтов коммерческих банков Казахстана.

Методы исследования. Курсовая работа основана на использовании статистических и аналитических выборок, а также на использовании метода группирования, стоимостного и сравнительного анализа на основе динамического состояния изучаемых показателей.

Курсовая работа состоит из введения, трех глав, заключения, списка использованных источников и приложений.

Введение обосновывает выбор темы и ее актуальность. Сформулированы цели и задачи работы, ее практическая значимость.

В первой главе рассматриваются теоретические основы и теоретические аспекты банковской гарантии: понятие и характеристикабанковской гарантии,классификация, виды и правовые аспекты предоставления банковских гарантий в Казахстане, а также мировой опыт использования банковских гарантий.

Во второй главе анализируется общая ситуация применения банковских гарантий в Казахстане, а также отдельный коммерческий банк АО "Евразийский банк", в котором подробно описываются все виды услуг, связанных с банковскими гарантиями этого банка.

Третья глава посвящена современным проблемам и перспективам применения банковских гарантий в Республике Казахстан. В заключении обобщается курсовая работа, ее выводы и предложения.

1. Теоретические аспекты банковской гарантии

.1 Понятие и характеристика банковской гарантии

Под формой обеспечения возврата кредита следует понимать конкретный источник поступления имеющейся задолженности, юридическое оформление права заимодавца на ее использование. В банковской практике источники погашения кредита делятся на первичные и вторичные. Основным источником погашения является доход от продажи товаров, услуг или доход, полученный физическим лицом. Иностранные банкиры считают своим" золотым правилом " фокусироваться в первую очередь на первичном источнике погашения. К вторичным источникам относятся: залог имущества и прав, гарантии и поручительства, страхование, уступка. Данные формы обеспечения оформляются специальными документами, имеющими юридическую силу и закрепляющими за кредитором определенный источник для погашения кредита, если заемщик не имеет средств на дату погашения. [1]

Хотелось бы остановиться на такой форме обеспечения, как банковская гарантия. Под гарантией понимается обязательство одного лица (гаранта) перед кредитором другого лица (должника) нести ответственность за исполнение полностью или частично субсидиарного должнику обязательства этого лица. Предметом гарантии могут быть финансово устойчивые предприятия или специальные учреждения, имеющие средства. В настоящее время страховые компании предоставляют гарантии на платной основе, а основанием для выдачи гарантии является проверка предприятия или организации. Гарантии также могут быть выданы банками. Широко используются гарантии для получения международных кредитов. [1, cс. 66]

Банковская гарантия может быть отзывной или безотзывной, оплаченной или безвозмездной. В случае оплаченного договора должник уплачивает поручителю плату за выдачу поручителя. Гарантии могут быть обеспеченными или необеспеченными. Существуют: личные (гарантии отдельных членов товарищества), корпоративные (гарантии материнской компании в отношении ее филиалов); государственные (гарантии правительства):

 Гарантии возникают на основании договора или законодательства, поручительства возникают на основании договора;

 Кредитор может предъявлять требования непосредственно гаранту.

 Гарантия в основном оплачена (вы должны заплатить банку),

 Гарантия выдается только финансово-кредитными организациями.

Различия между поручительством и гарантией:

- поручителем может быть любое юридическое лицо или гражданин, а поручителем по банковским гарантиям может быть только банк, страховая организация или кредитная организация, имеющая лицензию на данную операцию.;

поручитель несет ответственность перед кредитором в той же мере, что и должник, в то время как поручитель несет ответственность в размере суммы, на которую выдана гарантия;

гарантия тесно связана с основным обязательством, обеспеченным договором гарантии, и банковская гарантия не зависит от основного обязательства. [1, cс. 66]

Банковская гарантия-это обязательство, по которому банк гарантирует оплату третьему лицу (выгодоприобретателю) по договорам поставки продукции (товаров), выполнения работ или оказания услуг, погашения авансового платежа или займов (кредитов). Это безотзывное обязательство банка-гаранта (банка, выдавшего гарантию) выплатить бенефициару сумму, ограниченную суммой гарантии, при предъявлении требования об уплате в строгом соответствии с условиями гарантии.

Бенефициар - юридическое или физическое лицо, в пользу которого выдается гарантия.

Основной целью банковской гарантии является обеспечение надежности и безопасности сделок, которые достигаются путем гарантирования банком финансового возмещения в случае неисполнения договорных обязательств основным должником (покупателем). [2]

При использовании такого инструмента, как банковская гарантия, используются и применяются следующие термины::(society for worldwide interbank financial telecommunications) - общество международных межбанковских финансовых телекоммуникаций, канал передачи сообщений, включая гарантии / контргарантии от одного банка к другому.

Авизование гарантии / изменений в гарантии - передача авизующим банком текста гарантии / изменений в гарантии бенефициару с подтверждением подлинности гарантии / изменений в гарантии. Авизующий банк не несет никаких финансовых обязательств, связанных с авизованием.

Авизующий банк - банк, уполномоченный банком-эмитентом консультировать / передавать бенефициару гарантию и/или поправки к ней, без каких-либо обязательств со стороны авизующего банка, за исключением подтверждения подлинности.

Заявитель - клиент, от имени которого банк-эмитент выдает гарантию / контргарантию.

Банк - эмитент (банк-эмитент) - банк, выдавший гарантию от имени / на основании заявления Заявителя о предоставлении гарантии и взявший на себя обязательство исполнить гарантийное требование или произвести оплату по первому письменному требованию выгодоприобретателя в соответствии с условиями гарантии.

Аутентифицированное SWIFT - сообщение - сообщение, отправленное / полученное через международную межбанковскую систему передачи информации и осуществления SWIFT-платежей по кодированному каналу, обеспечивающему его аутентичность (достоверность).

Безотзывность гарантии определяется тем, что банк-гарант не вправе аннулировать гарантию до истечения срока действия гарантии, уменьшить размер и срок действия гарантии или внести в условия гарантии любое изменение, нарушающее права выгодоприобретателя, без согласия выгодоприобретателя на такое изменение. [2]

Договор поручительства - договор, заключенный на основании заявления заявителя между банком и заявителем, в котором отражены условия и порядок предоставления гарантии.

Документарные операции - операции, при которых банк имеет дело только с документами, но не с товарами, услугами или иными видами исполнения обязательств, к которым относятся документы. Документарные операции включают операции по аккредитивам, банковским гарантиям и инкассо.

Заемщик - индивидуальный предприниматель / юридическое лицо, с которым банк заключил кредитный договор.

Клиент - юридическое лицо, индивидуальный предприниматель, в том числе действующий в интересах крестьянского (фермерского) хозяйства, имеющий счет в Банке и обратившийся в банк с заявлением о привлечении финансового инструмента или имеющий такую потенциальную возможность / намерение.

Комиссия за выдачу и обслуживание гарантий / аккредитивов / инкассо - операционные сборы, взимаемые банком в соответствии с тарифными разделами банка "Документарные операции и банковские гарантии".

Договор - договор или договор купли - продажи товаров, работ или услуг, заключенный между покупателем и поставщиком товаров, работ или услуг.

Кредитная линия - договор между банком и заемщиком, по которому финансовые инструменты (банковские кредиты, гарантии, аккредитивы) предоставляются в установленный лимит и срок на условиях, определенных договором. [2]

Отметка валютного контролера - отметка сотрудника отдела валютного контроля / сектора ОПЕР, подтверждающая осуществление экспортно-импортного валютного контроля и оформление паспорта операции (при необходимости) в соответствии с валютным законодательством Республики Казахстан. Эта отметка должна присутствовать в заявлении / письме клиента, когда банк выдает гарантию в пользу нерезидента и/или от имени нерезидента.

Знак соответствия подписи и печати - знак ОПЕРАЦИОННОЙ / Кредитной службы, подтверждающий соответствие подписей и печатей на заявлении / письме клиента имеющимся в Банке образцам подписей и печатей.

Подтверждающий банк - банк, который принимает на себя обязательство, помимо обязательства банка-эмитента, произвести оплату по первому письменному требованию бенефициара.

Требование бенефициара - письменное требование бенефициара произвести платеж по гарантии, оформленное в соответствии с условиями гарантии с отметкой о соответствии с подписью и печатью, если бенефициар является клиентом банка. Если бенефициар не является клиентом банка, то к запросу должен быть приложен нотариально заверенный документ с образцами подписей и оттиском печати бенефициара, либо подлинность запроса должна быть подтверждена банком Бенефициара путем отправки аутентифицированного SWIFT-или телексного сообщения. [2]

1.2 Классификация, виды и правовые аспекты предоставления банковских гарантий в Казахстане

В зависимости от основания выплаты денежной суммы гарантии могут быть:

Условно - когда к заявлению бенефициара должны быть приложены документы, подтверждающие, что заявитель не выполнил свои обязательства по договору. Это могут быть копии неоплаченных счетов-фактур, копии транспортных документов, подтверждающих факт отгрузки заявителю, копии актов приемки-передачи товаров и др.

Безусловный - когда требование выгодоприобретателя подлежит удовлетворению гарантом без необходимости предоставления каких-либо документов, подтверждающих, что заявитель не выполнил своих обязательств по договору.

Гарантии можно разделить на импортные и экспортные.

Импортная гарантия - гарантия, выданная банком от имени клиента банка / самого банка в пользу третьего лица (бенефициара). В этом случае клиент банка / банк является заявителем по гарантии.

Экспортная гарантия-это гарантия, полученная банком в пользу клиента банка / самого банка. В этом случае клиент / банк банка является бенефициаром по гарантии. [2]

По критериям обеспеченности гарантии делятся на следующие виды::

покрытие-гарантии, предоставляемые со 100% денежным покрытием в виде денежных средств, отраженных на соответствующих счетах бухгалтерского учета.

непокрытые-гарантии, предоставляемые с иным покрытием, чем денежное покрытие.

пустые-непокрытые гарантии без залога

В настоящее время коммерческие банки Казахстана выдают (предоставляют) банковские гарантии (тендер, исполнение обязательств, погашение авансового платежа и др.) по поручению (заявлению) запрашивающего (заявителя) в качестве обязательства, по которому банк гарантирует третьему лицу (выгодоприобретателю) уплату указанной в гарантии суммы:

в соответствии с тендерной / тендерной документацией;

по договорам поставки продукции / товаров или оказания работ / услуг;

произвести возврат авансового платежа / предоплаты и кредитов / займов

в иностранной валюте и валюте Республики Казахстан при поступлении в банк требования об оплате по гарантии, предъявленного бенефициаром. [2]

Наиболее распространенные виды гарантий, с которыми банк осуществляет операции:

1. Тендерная гарантия <http://www.halykbank.kz/ru/corporate/documentary-operation/bank-guarantees/tender-guarantee> - это гарантия, обеспечивающая обязательства участника конкурса / тендера перед организатором конкурса/тендера в соответствии с тендерной / тендерной документацией

Гарантия оплаты <http://www.halykbank.kz/ru/corporate/documentary-operation/bank-guarantees/payment-guarantee> - это гарантия, обеспечивающая платежные обязательства Заявителя по договору (какое определение я должен оставить полным / неполным).

. Предоплата/Возврат Авансового Платежа Guarantee<http://www.halykbank.kz/ru/corporate/documentary-operation/bank-guarantees/the-guarantee-of-refund-of-the-advance-payment> - гарантия, обеспечивающая исполнение обязательств заявителя, по условиям которой Банк-гарант обязуется возместить покупателю (выгодоприобретателю) сумму предоплаты / авансового платежа, перечисленную в пользу заявителя (продавца), в случае неисполнения заявителем своих обязательств по поставке товаров, работ или услуг.

. Гарантии исполнения обязательств <http://www.halykbank.kz/ru/corporate/documentary-operation/bank-guarantees/the-guarantee-of-execution-of-obligations> является гарантией, обеспечивающей обязательства заявителя по договору купли-продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг (за исключением договоров, заключенных в результате торгов) (какое определение следует оставить полным / неполным).

. Встречная гарантия <http://www.halykbank.kz/ru/corporate/documentary-operation/bank-guarantees/counter-guarantee> - поручительство, выданное Банком (контргарантийным банком) от имени заявителя в пользу второго банка (банка - гаранта) в качестве обеспечения, для дальнейшей выдачи банком-гарантом прямой гарантии в пользу бенефициара.

. Гарантии по встречным гарантиям банков - корреспондентов <http://www.halykbank.kz/ru/corporate/documentary-operation/bank-guarantees/guarantees-under-counter-guarantee-of-banks> в интересах бенефициаров, являющихся клиентами данного банка. [2]

В соответствии с правилами выдачи банками второго уровня банковских гарантий и поручительств, утвержденными Постановлением Правления Агентства Республики Казахстан по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организаций от 28 апреля 2008 года № 55, банк выдает банковские гарантии и поручительства в соответствии с требованиями гражданского законодательства Республики Казахстан, законодательства о государственных закупках, правил внутренней кредитной политики и правил, определяющих общие условия осуществления операций, утвержденных советом директоров банка. [3]

Банк выдает банковскую гарантию и поручительство при соблюдении следующих условий::

) банк имеет лицензию на осуществление банковских операций, предусмотренных подпунктами 15, 16 пункта 2 статьи 30 Закона Республики Казахстан от 31 августа 1995 года "О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан";

) наличие письменного согласия лица-должника на внесение банком сведений о нем и выданной банковской гарантии или поручительства в базу данных кредитных бюро с последующим представлением банком таких сведений в кредитные бюро.

Выдача банком банковской гарантии или поручительства, а также предъявление требований об исполнении обязательств по банковской гарантии или поручительству предусматривает их исполнение в письменной форме (договор).

Договор банковской гарантии или поручительства должен содержать:

) наименование юридического лица-должника или фамилия, имя (отчество - при наличии) физического лица-должника, от имени которого банк выдал банковскую гарантию или поручительство;

) наименование юридического лица-кредитора должника или фамилия, имя (отчество - при наличии) физического лица-кредитора, в пользу которого банком выдана банковская гарантия или поручительство;

) наименование банка, выдавшего банковскую гарантию или поручительство;

) номер и дата банковской гарантии или договора поручительства, а также номер и дата документа (документов), предусматривающих необходимость выдачи банковской гарантии или поручительства;;

) максимальная денежная сумма, подлежащая уплате по банковской гарантии или договору поручительства, если иное не предусмотрено договором банковской гарантии или договором поручительства;

) способы обеспечения выданной банковской гарантии или поручительства, если иное не предусмотрено договором банковской гарантии или поручительства;

) срок, на который выдана банковская гарантия или поручительство, либо обстоятельство (событие), по которому прекращается обязательство банка, выдавшего банковскую гарантию или поручительство (срок действия банковской гарантии или поручительства), если иное не предусмотрено договором банковской гарантии или поручительства.;

) условия, на которых банк несет ответственность (производит платеж) по выданной банковской гарантии или поручительству. [3]

В зависимости от состава сторон, участвующих в обязательстве, банк от имени и за счет должника может выдать встречную банковскую гарантию (контргарантию) в пользу другого банка-гаранта, выдавшего банковскую гарантию в пользу кредитора должника в целях обеспечения исполнения обязательств должника перед гарантом.

Договор банковской контргарантии должен содержать:

) наименование юридического лица-должника или фамилия, имя (отчество - при наличии) физического лица-должника, от имени которого банк выдал банковскую контргарантию;

) наименование банка, выдавшего банковскую контргарантию в пользу банка-гаранта;

) наименование банка-гаранта, в пользу которого банк выдал банковскую контргарантию от имени должника;

) наименование юридического лица-кредитора должника или фамилия, имя (отчество - при наличии) физического лица-кредитора, в пользу которого банк-поручитель выдал банковскую гарантию;

) номер и дата договора банковской контргарантии, а также номер и дата документа (документов), предусматривающих необходимость выдачи банковской контргарантии;;

) максимальная сумма денежных средств, подлежащих уплате по договору банковской контргарантии, если иное не предусмотрено договором банковской контргарантии;

) способы обеспечения выданной банковской контргарантии, если иное не установлено договором банковской контргарантии;

) срок, на который была выдана банковская контргарантия, или обстоятельство (событие), по которому прекращается обязательство банка, выдавшего банковскую контргарантию (срок действия банковской контргарантии), если иное не установлено договором банковской контргарантии.;

) условия, при которых возникает ответственность банка (осуществление платежа) по выданной банковской контргарантии. [3]

Согласно правилам раскрытия информации юридическим лицом в целях получения банковского кредита и (или) банковской гарантии, утвержденным Постановлением Правления Национального банка Республики Казахстан от 25 мая 2012 года № 194, юридическим лицом, намеревающимся получить банковский кредит и (или) банковскую гарантию, является лицо, раскрывающее информацию о лицах, которые в совокупности прямо или косвенно владеют более чем пятьюдесятью процентами акций в уставном капитале или размещенных (за исключением привилегированных и выкупленных обществом) акциях этого юридического лица, представив один (один) из следующих документов: (информация)::

) копии учредительных документов;

) копии выписок из реестра акционеров (участников);

) копии выписок из коммерческого реестра (реестра акционеров или иного аналогичного документа, предусмотренного законодательством государства, в котором зарегистрирован нерезидент) с указанием учредителей (участников) и мажоритарных акционеров юридического лица-нерезидента;

информация, размещенная на Интернет-ресурсе фондовой биржи, действующей на территории Республики Казахстан или иностранного государства, или электронных системах (таких как REUTERS, Bloomberg);

) финансовая отчетность на последнюю отчетную дату, подтвержденная аудиторской фирмой;

) копии проспекта эмиссии ценных бумаг или иного аналогичного документа, предусмотренного законодательством государства, в котором зарегистрировано юридическое лицо - нерезидент, подтверждающие выпуск ценных бумаг;

информация, размещенная на Интернет-ресурсе Национального Банка Республики Казахстан или Комитета по контролю и надзору финансового рынка и финансовых организаций, либо органа финансового надзора страны нахождения юридического лица, прямо или косвенно владеющего акциями в уставном капитале или акциями юридического лица, размещенными (за исключением привилегированных и выкупленных обществом), либо на Интернет-ресурсе депозитария финансовой отчетности, определяемом в соответствии с законодательством Республики Казахстан о бухгалтерском учете и финансовой отчетности.;

информация, предоставляемая финансовым учреждением или юридическим лицом-нерезидентом Республики Казахстан, имеющим статус банка, страховой организации, пенсионного фонда, профессионального участника рынка ценных бумаг, либо являющимся организацией, осуществляющей кастодиальную деятельность, деятельность по доверительному управлению имуществом. [4]

К общей доле лиц, прямо или косвенно владеющих более чем пятьюдесятью процентами акций в уставном капитале или размещенных (за исключением привилегированных и выкупленных обществом) акций юридического лица, относятся акции физических и (или) юридических лиц, соответствующие одному из следующих критериев:::

 контролируется Правительством Республики Казахстан, местным исполнительным органом или иностранным государством;;

 является международной организацией;

 является организацией, имеющей индивидуальный кредитный рейтинг не ниже суверенного рейтинга, присвоенного Республике Казахстан, или соответствующий рейтинг;

 является организацией, акции которой включены в официальный список Фондовой биржи Республики Казахстан и / или фондовых бирж;

 имеется письменное подтверждение органа финансового надзора страны происхождения юридического лица о том, что юридическое лицо уполномочено осуществлять финансовую деятельность в рамках законодательства этой страны. [4]

В случае отсутствия у юридического лица сведений, предусмотренных пунктом 1 настоящих Правил, банк предоставляет банковский кредит и (или) банковскую гарантию при условии раскрытия юридическим лицом следующих сведений::

) о существенных сделках и сделках с аффилированными (связанными) лицами, заключенных в течение последнего квартала, предшествующего дате представления информации, а также действующих на дату, предшествующую дате представления информации.

Под существенными операциями, указанными в абзаце первом настоящего подпункта, следует понимать операции (совокупность взаимосвязанных операций), в результате которых приобретается или отчуждается (приобретается или отчуждается) имущество, стоимость которого составляет двадцать пять и более процентов от общей балансовой стоимости активов юридического лица, отражаемых в бухгалтерской отчетности.;

сведения о лицах, непосредственно владеющих десятью и более процентами акций в уставном капитале или размещенными (менее привилегированными и выкупленными обществом) акциями юридического лица, совместно владеющих более чем пятьюдесятью процентами акций в уставном капитале или размещенными (менее привилегированными и выкупленными обществом) акциями юридического лица, подтвержденные соответствующим документом, удостоверяющим права этих лиц на дату представления документов юридическим лицом, а также их аффилированными (связанными) лицами.

Лица, указанные в абзаце первом настоящего подпункта, раскрывают цели владения десятью и более процентами акций в уставном капитале или размещенных (за исключением привилегированных и выкупленных обществом) акций юридического лица, а также планы и предложения, если таковые имеются, о продаже имущества юридического лица, реорганизации или существенных изменениях в деятельности или управлении юридического лица.;

) о должниках и кредиторах, на долю которых приходится преобладающая доля в дебиторской и кредиторской задолженности, подтвержденная соответствующими документами.

Преобладающая доля, указанная в первом абзаце настоящего подпункта, должна пониматься в размере десяти и более процентов.;

) об имуществе юридического лица на территории Республики Казахстан и обязательствах перед резидентами Республики Казахстан. При этом не менее одной секунды активов юридического лица составляют активы, находящиеся на территории Республики Казахстан, подтвержденные соответствующими документами. [4]

1.3 Зарубежный опыт применения банковских гарантий

Банковская гарантия широко используется в международной торговле, являясь при этом относительно новым правовым средством обеспечения платежа. Его большая популярность обусловлена крупными инвестиционными проектами на Ближнем Востоке, в первую очередь связанными с добычей нефти, строительством дорог и крупных промышленных объектов. В международной практике под банковской гарантией понимается самостоятельное, безотзывное обязательство банка-гаранта, независимое от других договоров и договоров, произвести платеж в соответствии с условиями этого обязательства путем предъявления письменного требования об оплате в случае неисполнения клиентом банка своих обязательств по поставкам или платежам. Таким образом, гарантия, как и аккредитив, является условным финансовым обязательством. Однако если аккредитив исполняется при соблюдении определенных условий, то гарантия предоставляется в случае невыполнения каких-либо условий или обязательств, например, обязательства по оплате. [5]

Основными источниками правового регулирования института банковской гарантии являются национальное законодательство, международные договоры и международные обычаи. Национальное законодательство представлено там внутренними правовыми актами, содержащими нормы, регулирующие интересующий нас институт. К ним относятся нормы гражданского и других отраслей законодательства, что в конечном итоге влияет на место и роль банковской гарантии в правовой системе конкретного государства.

Однако, несмотря на свое достаточно частое использование в международной торговле, банковская гарантия не имеет специального регулирования в национальном законодательстве практически всех стран мира. [6, cс. 49]

Поскольку нормы современного национального законодательства, применимые к банковским гарантиям в разных странах мира, сильно отличаются друг от друга, для того, чтобы должным образом обеспечить интересы кредиторов, необходимо максимально полно и тщательно сформулировать соответствующие условия договора с банком, предоставляющим гарантию, так, чтобы согласованные сторонами условия являлись источником, на который это обусловлено тем, что даже в банковских гарантиях, на которые распространяется Единый Торговый кодекс США, содержащий специальные правила, регулирующие эти отношения, бенефициар должен согласовать важные для него условия, поскольку правовая система США также оставляет сторонам достаточно широкие рамки по договорам поручительства, заключенным между ними.

Что касается международно-правового регулирования банковских гарантий, то такие попытки предпринимаются уже давно.

Международная торговая палата в Париже много сделала в этой области. Именно эта организация разработала Единые Правила договорных гарантий (документ № 325). Этот документ был опубликован в 1978 году, а новая версия была опубликована в 1990 году.

Успех этих публикаций привел к тому, что МТП разработала и опубликовала в 1992 году Единые правила МТП по гарантиям спроса (Документ № 458). Настоящие правила предназначены для использования с обязательствами по гарантиям, облигациям и иным платежным обязательствам, в соответствии с которыми обязательство по оплате со стороны гаранта или эмитента возникает при подаче письменного запроса или иных документов, указанных в гарантии, и не зависит от того, произвел ли участник этой сделки платеж.

Однако Единые правила не определяют четкой правовой природы гарантии, поэтому этот термин, как уже говорилось, часто относится к различным правовым явлениям. Кроме того, в отличие от Единых Правил и обычаев для Документарных аккредитивов или Единых Правил инкассирования, публикации Международной торговой палаты в области гарантий не стали источником регулирования большинства этих отношений, и поэтому их применение ограничено. Эти документы содержат обычные правила. [6, cс. 50]

ЮНСИТРАЛ также присоединилась к работе по унификации правил о банковских гарантиях, которая разработала проект конвенции о независимых гарантиях и резервных аккредитивах, окончательный текст которой был принят в Вене 24-26 мая 1995 года. В то же время этот проект был рекомендован Генеральной Ассамблее ООН с целью заключения Конвенции ООН. Впоследствии ратифицирована Республикой Беларусь.

Можно выделить его наиболее характерные черты:

1. Конвенция предусматривает универсальные механизмы регулирования в виде двух инструментов: собственно банковской гарантии и резервного аккредитива как ее разновидности, однако имеющего реальное сходство с аккредитивной формой расчетов.

2. В связи с тем, что независимая гарантия и резервный аккредитив являются обязательствами, выпущенными в пользу бенефициара, основное внимание уделяется взаимоотношениям между гарантом (эмитентом) и бенефициаром. Отношения между гарантом (эмитентом) и принципалом (запросчиком) выходят за рамки сферы действия Конвенции. То же самое можно сказать и об отношениях между гарантом (эмитентом) и инструктирующей стороной (банком, который от имени своего клиента (принципала или запрашивающего) поручает гаранту (эмитенту) выдать независимую гарантию или резервный аккредитив).

Так, исходя из практики международной торговли, банковская гарантия обычно регулируется соглашением сторон, а также ссылкой на национальные законы. В этом случае чаще всего используется законодательство того государства, где находится банк. (Кроме того, стороны гарантии соблюдают и другие обязательные нормы национального законодательства, регулирующего финансовые отношения). [6, cс. 52]

2. Анализ применения банковских гарантий в Казахстане и специфики предоставления банковских гарантий в АО "Евразийский банк"

.1 Анализ применения банковских гарантий в Республике Казахстан

.1.1 Общий анализ применения банковских гарантий в Казахстане

В настоящее время при заключении договоров купли-продажи (оказания работ / услуг) предприятия часто сталкиваются с проблемой надлежащего исполнения обязательств со стороны контрагентов.

В торговле подобная проблема часто возникает у обоих партнеров по бизнесу:

продавцу сложно оценить платежеспособность покупателя;

Покупателю непросто оценить готовность поставщика выполнять свои обязательства, а также его профессиональные и финансовые возможности.

Внимание сторон к проблеме обеспечения исполнения обязательств обусловлено их заинтересованностью в избежании негативных последствий, которые могут возникнуть в результате нарушения партнерами положений договоров.

Таким образом, возникает необходимость подтверждения / гарантии надлежащего исполнения обязательств, которой может быть банковская гарантия.

В какой мере банковская гарантия выступает в качестве обеспечения выполнения работ?

Банковская гарантия является свидетельством способности заявителя гарантии выполнить работу, поскольку банк со своей гарантией принимает на себя безотзывное обязательство произвести платеж только в том случае, если он тщательно проверил репутацию своего клиента с технической и экономической стороны.

Банковская гарантия является мощным стимулом для заявителя выполнять договорные обязательства, даже если интерес заявителя к сделке ослабевает.

Если заявитель гарантии нарушает свои обязательства, бенефициар имеет право потребовать выплаты суммы гарантии. Тем самым они могут полностью или частично компенсировать финансовые последствия нарушения договора.

Целевой аудиторией данного продукта являются: индивидуальные предприниматели, осуществляющие деятельность без образования юридического лица, юридические лица - субъекты малого предпринимательства. [2]

Для анализа применения банковской гарантии в Казахстане были изучены официальные сайты пяти коммерческих банков Республики Казахстан: "Народный банк Казахстана", "Казкоммерцбанк", "Евразийский банк", "БТА Банк" и "Банк ВТБ", благодаря информации, размещенной на этих сайтах, составлена Таблица 1. По видам гарантий, предоставляемых этими банками.

Таблица 1-Преимущества банков и виды их гарантий

Казкоммерцбанк Тендерная гарантия <http://ru.kkb.kz/corporates/page/Tender_gurantee>;

Гарантия Возврата Предоплаты <http://ru.kkb.kz/corporates/page/Vp_qurantee>;

Гарантия исполнения обязательств <http://ru.kkb.kz/corporates/page/Ip_gurantee>,

Гарантия оплаты <http://ru.kkb.kz/corporates/page/Pay_qurantee>;

Гарантия возврата кредита <http://ru.kkb.kz/corporates/page/Pc_qurantee>.

Из этой таблицы видно, что большинство банков предоставляют одни и те же виды банковских гарантий. Да и из преимуществ на своих сайтах они описывают такие вещи, как сроки, репутация, количество филиалов, где можно получить эту услугу и т.д., и почти все они имеют одно и то же. На данном этапе социально-экономического развития наибольшее внимание уделяется таким видам гарантий, как: тендер, гарантия исполнения и гарантия возврата авансового платежа.

Таблица 2 - Анализ процентных ставок банков по тендерным гарантиям

Проанализировав таблицу 2, я пришел к выводу, что Банк Центр Кредит и РБК Банк быстрее всего рассматривают и выдают банковские гарантии, но в то же время Банк Центр Кредит имеет плавающие процентные ставки от 1,5 до 5%, в то время как другие банки имеют фиксированную ставку в 2%.

Ниже в Приложениях А-Б будут представлены образцы заявлений на получение банковских гарантий от АО "Народный банк Казахстана", АО "Евразийский банк" и АО "Казкоммерцбанк".

2.1.2 Сравнительно правовой анализ применения банковских гарантий при уплате таможенных пошлин между таможенными органами государств членов Евразийского экономического сообщества

При работе над данной курсовой работой я обнаружил данный экспертный анализ, целью которого является рассмотрение основных положений проекта Соглашения об обеспечении уплаты таможенных пошлин путем внесения денежных средств на счет таможенного органа или использования банковских гарантий при перемещении товаров под таможенным контролем между таможенными органами государств-членов Евразийского экономического сообщества на предмет соответствия положениям международных договоров и национального законодательства государств-членов Сообщества.

Формирование единых подходов к обеспечению уплаты таможенных платежей на основе таких методов, как банковская гарантия и зачисление средств на счет таможенного органа, можно рассматривать как один из важных элементов таможенного регулирования в контексте интеграционных процессов, способствующих формированию таможенного союза. [16]

В настоящее время во всех государствах-членах Евразийского экономического сообщества действуют таможенные кодексы, отдельные разделы которых посвящены регулированию обеспечения уплаты таможенных пошлин. Так, Республика Беларусь имеет Таможенный кодекс № 133-3 от 6 января 1998 года, Республика Казахстан-Таможенный кодекс № 401 - II от 5 апреля 2003 года, Кыргызская Республика-Таможенный кодекс № 87 от 12 июля 2004 года, Российская Федерация-Таможенный кодекс № 61-ФЗ от 28 мая 2003 года, Республика Таджикистан-Таможенный кодекс № 62 от 3 декабря 2004 года. В Республике Узбекистан готовится новая редакция Таможенного кодекса. В связи с этим данный анализ будет учитывать подходы, заложенные в проекте новой редакции кодекса.

Следует отметить, что отдельные аспекты определения порядка обеспечения уплаты таможенных пошлин сформулированы в нормативных актах подведомственного уровня.

Так, в Республике Казахстан действуют Правила применения обеспечения уплаты таможенных платежей и налогов таможенными органами (утверждены Приказом Председателя Агентства таможенного контроля Республики Казахстан от 13.05.2003 № 199), в Республике Беларусь особенности использования банковской гарантии как способа обеспечения уплаты таможенных платежей определены в Положении о реестре банков и небанковских кредитно-финансовых организаций, признанных гарантами обеспечения уплаты таможенных платежей, утвержденном Постановлением Государственного таможенного комитета Республики Беларусь от 24 октября 2002 года № 90.

Таким образом, во всех странах Сообщества в настоящее время разработана правовая база, регулирующая безопасность таможенных платежей.

Следует отметить, что 26 февраля 1998 года в Москве в рамках Содружества Независимых Государств был подписан Протокол "О едином порядке взимания таможенных платежей в государствах-членах СНГ", в котором были сформулированы единые принципы подхода к взысканию таможенных платежей. [16, с. 1]

Однако настоящий Протокол относит порядок обеспечения уплаты таможенных пошлин к сфере национального законодательства, определяющего требования к таможенному оформлению товаров при условии фактического поступления сумм таможенных платежей, подлежащих уплате, на счета таможенного органа.

Учитывая вышеперечисленные особенности законодательства, в настоящем сравнительно-правовом анализе положений проекта Соглашения об обеспечении уплаты таможенных пошлин путем внесения денежных средств на счет таможенного органа или использования банковских гарантий при перемещении товаров под таможенным контролем между таможенными органами государств-членов Евразийского экономического сообщества были рассмотрены следующие аспекты регулирования исследуемой сферы правоотношений.:

общие условия обеспечения уплаты таможенных пошлин;

размер обеспечения уплаты таможенных пошлин;

способы обеспечения уплаты таможенных пошлин;

особенности использования банковских гарантий;

особенности использования зачисления денежных средств на счет таможенного органа.

Обеспечение уплаты таможенных пошлин-это совокупность имущественных мер, стимулирующих участников таможенных правоотношений (в случаях, специально предусмотренных таможенным законодательством) к исполнению своих обязанностей по уплате таможенных пошлин, налогов. [16, с. 2]

Обобщая правила, предусмотренные таможенными кодексами государств-членов ЕврАзЭС, уплата таможенных платежей обеспечивается в случаях: предоставления отсрочки или рассрочки уплаты таможенных платежей, условного выпуска товаров, перевозки или хранения иностранных товаров, осуществления деятельности в области таможенного дела, а также в иных случаях, предусмотренных национальными таможенными кодексами. Исчерпывающий и наиболее подробный перечень обстоятельств, при которых необходимо обеспечение уплаты таможенных пошлин, содержится в статье 338 Таможенного кодекса Республики Казахстан, где каждый конкретный случай применения обеспечения обосновывается требованиями соответствующей статьи Таможенного кодекса, что представляет собой положительный опыт для законодателей других стран Сообщества.

В отличие от Таможенного кодекса Республики Казахстан, который предусматривает 11 случаев применения обеспечения уплаты таможенных пошлин, таможенные кодексы Кыргызской Республики, Российской Федерации, Республики Таджикистан и проект Таможенного кодекса Республики Узбекистан указывают только на четыре конкретных случая, которые были перечислены выше. [16, с. 3]

Анализ положений статьи 122 Таможенного кодекса Республики Беларусь не позволяет сделать однозначный вывод о тех случаях, в которых требуется обеспечение уплаты таможенных пошлин, отнеся этот вопрос на подзаконный уровень.

Рассмотрение положений актов Президента Республики Беларусь и Государственного таможенного комитета Республики Беларусь свидетельствует о том, что обеспечение уплаты таможенных пошлин необходимо в следующих случаях::

получить отсрочку или рассрочку уплаты таможенных платежей в соответствии со статьей 121 Таможенного кодекса Республики Беларусь (особенности реализации положений настоящей статьи изложены в Инструкции о порядке исчисления, уплаты и контроля за уплатой таможенных платежей за таможенное оформление, таможенной пошлины, акцизов и налога на добавленную стоимость, утвержденной Постановлением Государственного таможенного комитета Республики Беларусь от 16 августа 2001 года № 45).;

получить отсрочку уплаты таможенных пошлин и НДС в соответствии с Указом Президента Республики Беларусь от 20 ноября 1998 года № 554 "Об отсрочке уплаты таможенных пошлин и налога на добавленную стоимость" при наличии у плательщика задолженности по уплате таможенных пошлин, процентов и (или) экономических санкций;

для получения рассрочки уплаты таможенных платежей (за исключением таможенных сборов за таможенное оформление) в соответствии с Указом Президента Республики Беларусь от 13 ноября 1997 года № 587 "О лизинге";

для получения рассрочки уплаты НДС в соответствии с Указом Президента Республики Беларусь от 13 июня 2001 года № 16 "О предоставлении рассрочки уплаты налога на добавленную стоимость при ввозе на таможенную территорию Республики Беларусь технологического оборудования и запасных частей к нему" при наличии у плательщика задолженности по уплате таможенных пошлин, процентов и (или) экономических санкций;

для ввоза на таможенную территорию Республики Беларусь товаров, подлежащих акцизным маркам, - алкогольных напитков и табачных изделий (Инструкция о порядке ввоза на таможенную территорию Республики Беларусь товаров, подлежащих акцизным маркам, утвержденная Постановлением Государственного таможенного комитета Республики Беларусь от 21 августа 2000 года № 47);

при отсутствии на момент таможенного оформления документов, подтверждающих декларируемую таможенную стоимость ввозимых товаров, или доказательств, подтверждающих достоверность сведений, использованных для ее определения, а также в случаях, когда условиями договора предусмотрено положение о пересмотре цены с учетом реализации товаров, согласно которому окончательная цена ввозимых товаров может определяться общей суммой платежей, произведенных покупателем продавцу (Положение о порядке и условиях декларирования таможенной стоимости товаров, ввозимых на территорию Республики Беларусь, утвержденное Постановлением Государственного таможенного комитета Республики Беларусь от 20 декабря, 2000);

при таможенном оформлении товаров в таможенном режиме выпуска в свободное обращение с предоставлением льгот по уплате таможенных пошлин и налога на добавленную стоимость, ввозимых в качестве вклада в уставный фонд коммерческих организаций с иностранными инвестициями (созданных в форме открытых акционерных обществ, а также банков и небанковских кредитно-финансовых организаций), их учредителей (Инструкция о порядке таможенного оформления товаров, ввозимых на таможенную территорию Республики Беларусь в качестве вклада иностранных участников в уставный фонд коммерческих организаций с иностранными инвестициями, с предоставлением льгот по уплате таможенных пошлин и налога на добавленную стоимость, утверждено Постановлением Государственного таможенного комитета Республики Беларусь от 4 апреля 2003 года № 26);

при перевозке ввозимых товаров под таможенным контролем через таможенную территорию Республики Беларусь, в том числе транзитом (Инструкция о мерах по обеспечению уплаты таможенных пошлин при перевозке товаров под таможенным контролем, утвержденная Постановлением Государственного таможенного комитета Республики Беларусь от 26 октября 2000 года № 69). [16, с. 3-4]

При этом обеспечительная сумма определяется как сумма таможенных платежей, подлежащих уплате при помещении товаров под таможенный режим выпуска в свободное обращение на основании ставок оплаты, установленных законодательством Республики Беларусь.

Как видно из анализа нормативных актов Президента Республики Беларусь и актов Государственного таможенного комитета Республики Беларусь, совокупность случаев применения обеспечительных мер по уплате таможенных пошлин в целом совпадает с положениями законодательства других стран Сообщества.

Следует подчеркнуть, что таможенные кодексы Кыргызской Республики, Российской Федерации, Республики Таджикистан, проект Таможенного кодекса Республики Узбекистан, в отличие от таможенных кодексов Республики Беларусь и Республики Казахстан, предусматривают, что обеспечительные меры применяются только в том случае, если сумма таможенных платежей превышает сумму, указанную в кодексах. Так, для Кыргызской Республики сумма таможенных платежей, не требующих обеспечения их уплаты, составляет не более 20 тыс. сомов, для Российской Федерации-не более 20 тыс. рублей, для Республики Таджикистан-не более 150-кратного установленного законом минимального размера оплаты труда, в проекте Таможенного кодекса Республики Узбекистан предлагается-не более 100-кратного установленного законом минимального размера оплаты труда.

Кроме того, таможенные кодексы Кыргызстана и России, а также проект Таможенного кодекса Узбекистана предусматривают еще одно обстоятельство, позволяющее отказаться от применения мер безопасности. Это доверие к плательщику таможенных пошлин и налогов. В соответствии со статьей 337 Трудового кодекса Российской Федерации, статьей 250 Трудового кодекса Кыргызской Республики и статьей 39.1 проекта Трудового кодекса Республики Узбекистан обеспечение уплаты таможенных пошлин, налогов не предусмотрено, если у таможенного органа есть основания полагать, что обязательства плательщика будут исполнены.

Рассматриваемый проект Соглашения об обеспечении уплаты таможенных пошлин путем внесения денежных средств на счет таможенного органа или использования банковских гарантий при перемещении товаров под таможенным контролем между таможенными органами государств-членов Евразийского экономического сообщества предусматривает, что при перемещении товаров по территории государств-членов Евразийского экономического сообщества могут применяться как предусмотренные указанным Соглашением виды обеспечения уплаты таможенных пошлин, так и иные виды обеспечения уплаты таможенных пошлин в соответствии с законодательством государства-члена Евразийского экономического сообщества, через которое перемещаются товары. [16, с. 5]

В этой части положения национального законодательства и проекта Соглашения можно считать совпадающими, что четко отражено в пункте 1 таблицы "Положения законодательства государств-членов ЕврАзЭС и международных документов в области регулирования обеспечения уплаты таможенных пошлин".

Следует отметить, что при рассмотрении положений законодательства стран Сообщества в области требований к размеру обеспечения уплаты таможенных пошлин можно выделить два подхода к определению размера обеспечения.

Первый подход закреплен в таможенных кодексах Кыргызской Республики, Российской Федерации и Республики Таджикистан, суть которого заключается в том, что размер обеспечения уплаты таможенных платежей определяется таможенным органом исходя из сумм таможенных платежей, процентов, подлежащих уплате при выпуске товаров для свободного обращения или вывозе в соответствии с таможенным режимом вывоза, а также из сумм обеспечения уплаты таможенных платежей.

Второй подход, содержащийся в Таможенном кодексе Республики Казахстан и проекте Таможенного кодекса Республики Узбекистан, предполагает, что размер обеспечения уплаты таможенных пошлин, налогов не может быть меньше сумм таможенных пошлин, налогов, подлежащих уплате как при применении таможенного режима выпуска товаров для свободного обращения, так и при применении таможенного режима экспорта товаров. Такой же подход предусмотрен в пункте 13 статьи 7 проекта Соглашения.

Использование второго подхода, на наш взгляд, не обеспечивает прозрачности в применении обеспечительных мер.

Порядок определения размера обеспечения при невозможности точного определения размера подлежащих уплате таможенных платежей предусмотрен таможенными кодексами Кыргызской Республики, Российской Федерации, Республики Таджикистан и проектом Таможенного кодекса Республики Узбекистан.

В целом положения кодексов этих стран совпадают и сводятся к тому, что при невозможности точного определения размера таможенных платежей в связи с непредставлением таможенному органу достоверных сведений о характере товаров, их наименовании, количестве, стране происхождения и таможенной стоимости размер обеспечения определяется исходя из наиболее вероятного размера таможенных платежей, которые придется уплатить в случае неисполнения обязательств, обеспеченных задатком перед таможенными органами.

Кроме того, таможенными кодексами Кыргызской Республики, Российской Федерации и Республики Таджикистан предусмотрено право государственного органа, уполномоченного в области таможенного дела, устанавливать фиксированный размер обеспечения уплаты таможенных пошлин в отношении отдельных видов товаров.

В этой связи необходимо обратить внимание на положение статьи 4 проекта Соглашения, которое предусматривает возможность установления сторонами мер по обеспечению соблюдения законодательства в отношении отдельных категорий товаров, определенных национальным законодательством, при перемещении их под таможенным контролем, в том числе обеспечение уплаты таможенных пошлин.

Таможенные кодексы государств-членов ЕврАзЭС содержат аналогичные положения в части возможных способов обеспечения уплаты таможенных пошлин.

В качестве способов обеспечения таможенных обязательств могут быть использованы банковская гарантия, залог товаров и иного имущества, поручительство, а также такое специфическое средство, как денежный вклад (внесение денежных средств в кассу или на счет таможенного органа). При этом плательщик пошлин и налогов вправе самостоятельно выбрать наиболее приемлемый.

Обеспечение исполнения обязательств банковской гарантией предполагает обращение импортера или экспортера в кредитную или страховую организацию, включенную в специальный реестр. Соответствующие реестры утверждаются приказами национальных государственных органов, уполномоченных в области таможенного дела.

Если предпочтительными способами являются залог или поручительство, то в таможенный орган должен быть представлен подписанный и заверенный проект соответствующего договора. Содержание договора должно соответствовать требованиям, определенным национальным законодательством страны. Залогодателем может быть как лицо, ответственное за уплату таможенных пошлин, налогов, так и любое другое лицо.

Поручителями могут быть таможенные брокеры, владельцы складов временного хранения, владельцы таможенных складов, магазинов беспошлинной торговли, а также иные лица.

Предмет залога - товары, ввозимые на таможенную территорию страны, а также иное имущество, которое может быть предметом залога в соответствии с гражданским законодательством. Предметом денежного вклада является национальная валюта или иностранная валюта. Проценты на сумму денежного вклада не начисляются.

Следует отметить, что в отличие от таможенных кодексов Беларуси, Таджикистана и проекта таможенного кодекса Узбекистана таможенные кодексы Казахстана, Кыргызстана и России также предусматривают право уполномоченного государственного органа, помимо указанных ранее способов, устанавливать случаи, когда уплата таможенных пошлин может быть обеспечена договором страхования. Кроме того, правовыми актами Кыргызской Республики и Российской Федерации могут быть предусмотрены иные способы обеспечения уплаты таможенных пошлин.

Порядок применения банковских гарантий для обеспечения уплаты таможенных пошлин регулируется таможенными кодексами стран Сообщества в рамках отдельных статей. Тем не менее степень детализации положений, регулирующих использование банковских гарантий в качестве меры обеспечения, существенно варьируется в зависимости от страны. [16, с. 7]

Статья 122 Таможенного кодекса Республики Беларусь хотя и уточняет, что гарантия банка или иной кредитной организации, имеющей лицензию Национального банка Республики Беларусь на осуществление операций в иностранной валюте, может быть использована в качестве обеспечения уплаты таможенных пошлин, но значительная часть аспектов применения банковской гарантии отнесена к уровню регулирования Банковского кодекса и подзаконных актов.

В Банковском кодексе Республики Беларусь от 25 октября 2000 года № 441-3 глава 20 посвящена регулированию правоотношений по использованию банковских гарантий, положения которых аналогичны положениям гражданских кодексов других государств-членов ЕврАзЭС. В соответствии со статьей 166 Банковского кодекса Республики Беларусь " В силу банковской гарантии банк или небанковская кредитно-финансовая организация (гарант) дает по требованию другого лица (принципала) письменное обязательство выплатить кредитору (бенефициару) принципала денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства." В этом случае выгодоприобретателем является государственный орган, уполномоченный в области таможенного дела.

Положение о реестре банков и Небанковских кредитно-финансовых организаций, признанных Гарантами обеспечения уплаты таможенных пошлин, утверждено Постановлением Государственного таможенного комитета Республики Беларусь от 24 октября 2002 года № 90. Настоящее положение, в частности, определяет, что гарантами могут выступать банки, получившие генеральные и генеральные лицензии Национального банка Республики Беларусь, а также небанковские организации, прошедшие государственную регистрацию в Национальном банке Республики Беларусь и получившие лицензию на осуществление банковских операций с правом выдачи банковских гарантий. Однако следует отметить, что в настоящее время в реестр не включены небанковские организации. [16, с. 8]

Банк или небанковская организация, включенные в реестр, вправе обратиться в Государственный таможенный комитет Республики Беларусь с заявлением о дополнительном включении в реестр своих филиалов, которые могут выдавать банковские гарантии.

Документом, выдаваемым банком плательщику таможенных платежей, является банковская гарантия, которая в соответствии с Банковским кодексом Республики Беларусь выступает в качестве гарантии по требованию. Это означает, что банк обязан уплатить причитающиеся суммы сборов, пошлин, налогов, а также процентов, финансовых штрафов и пеней, которые не уплачены в срок плательщиком по первому письменному требованию таможни (составленному в соответствии с условиями гарантии). Вместе с тем Постановлением Государственного таможенного комитета Республики Беларусь от 24 октября 2002 года № 90 установлены предельно допустимые размеры одновременно действующих банковских гарантий, выдаваемых банком, в том числе его филиалами, в зависимости от размера собственных средств (капитала) банка. Указанный реестр публикуется в средствах массовой информации, из которых любое заинтересованное лицо может узнать о возможности получения гарантии в том или ином банке, а также о филиалах банков, включенных в реестр. Данная банковская гарантия также используется в качестве одной из гарантий осуществления процедуры МДП (международные автомобильные перевозки) до получения книжек МДП перевозчиками, допущенными к этой процедуре Белорусской Ассоциацией международных автомобильных перевозчиков (БАМАП) (Постановление Государственного таможенного комитета Республики Беларусь от 12 ноября 2002 года № 92 "Об утверждении Положения о порядке допуска физических и юридических лиц, осуществляющих международные автомобильные перевозки, к процедуре МДП и использования книжек МДП"). [16, с. 8]

Таможенные кодексы Республики Казахстан и Кыргызской Республики в части регулирования порядка использования банковских гарантий во многом схожи и следуют подходу, изложенному ранее при рассмотрении Таможенного кодекса Республики Беларусь - большинство аспектов регулирования отнесено к сфере гражданского права и подзаконным актам таможенных органов.

В соответствии с Правилами применения обеспечения уплаты таможенных пошлин, налогов таможенными органами (Утвержденными Приказом Председателя Органа таможенного контроля Республики Казахстан от 13 мая 2003 года № 199) банковская гарантия признается таким видом обеспечения уплаты таможенных пошлин, налогов, в силу которого банк второго уровня (далее - банк), выступающий гарантом, обязан уплатить причитающиеся таможенные платежи, налоги в случае неисполнения плательщиком своих обязательств, обеспечением по которым была предоставлена банковская гарантия.

Банки выдают банковские гарантии (как в тенге, так и в иностранной валюте) на основании лицензий Национального банка Республики Казахстан в соответствии с нормами Гражданского кодекса Республики Казахстан и с учетом требований нормативных правовых актов Национального банка Республики Казахстан, регулирующих порядок проведения этих операций. Банковская гарантия является безотзывной.

Банковские гарантии в иностранной валюте принимаются таможенными органами только при наличии у банка лицензии на осуществление банковских операций в иностранной валюте. [16, с. 9]

Требование о применении безотзывной банковской гарантии содержится также в пункте 4 статьи 7 проекта Соглашения.

Законодательный опыт Российской Федерации в этой области, который также отражен в Таможенном кодексе Республики Таджикистан, во многом позитивен.

В отличие от таможенных кодексов Беларуси, Казахстана и Кыргызстана и проекта таможенного кодекса Узбекистана, Таможенный кодекс Российской Федерации достаточно четко и подробно определяет условия и требования включения и исключения банков из реестра, что в значительной степени способствует повышению прозрачности таможенного законодательства.

Пунктом 3 статьи 225 Трудового кодекса Кыргызской Республики, пунктом 3 статьи 342 Трудового кодекса Российской Федерации, пунктом 3 статьи 387 Трудового кодекса Республики Таджикистан прямо указывается, что положения национального гражданского законодательства применяются к правоотношениям, связанным с выдачей банковской гарантии, предъявлением требований по банковской гарантии, исполнением гарантом обязательств и прекращением действия банковской гарантии.

Положения гражданских кодексов этих стран в этой области во многом схожи, суть которых сводится к тому, что банк, иная кредитная организация или страховая организация (гарант) вправе дать по требованию другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору (выгодоприобретателю) последнего денежную сумму при предъявлении выгодоприобретателем письменного требования о ее уплате. Как отмечалось ранее, в случае использования банковской гарантии для обеспечения уплаты таможенных платежей субъектный состав имеет свои особенности. Например, бенефициаром по таким договорам всегда будет соответствующий таможенный орган, а гарантом может быть только банк, указанный в Реестре банков, утвержденном этим государственным органом.

Следует отметить, что положения статьи 7 проекта Соглашения совпадают с положениями статей гражданских кодексов о банковских гарантиях, детализируя лишь отдельные аспекты в отношении обеспечения уплаты таможенных пошлин.

Таким образом, банковская гарантия в соответствии с Гражданским кодексом не может быть отозвана гарантом, если она не предусматривает иного и не вступает в силу со дня выдачи, если иное не предусмотрено гарантией. В свою очередь, проектом Договора предусмотрено, что банковская гарантия должна быть безотзывной (пункт 4 статьи 7) и вступает в силу со дня ее выдачи (пункт 6 статьи 7). [16, с. 10]

Требование выгодоприобретателя о выплате денежной суммы по банковской гарантии должно быть предъявлено гаранту в письменной форме с приложением документов, указанных в гарантии. В требовании или в приложении к нему выгодоприобретатель должен указать, что представляет собой нарушение принципалом основного обязательства, на которое выдается гарантия.

Требование бенефициара должно быть предъявлено гаранту до окончания срока, указанного в гарантии, на которую оно выдано.

Обязательство гаранта перед бенефициаром по банковской гарантии ограничивается выплатой суммы, на которую выдана гарантия.

В отличие от гражданского кодекса, проект Договора также устанавливает, что ответственность гаранта перед бенефициаром за неисполнение или ненадлежащее исполнение гарантом гарантийного обязательства ограничивается суммой, на которую была выдана гарантия.

В соответствии с гражданскими кодексами стран Сообщества обязательства гаранта перед бенефициаром прекращаются в следующих случаях::

) выплата бенефициару суммы, на которую была выдана гарантия;

) окончание срока, указанного в гарантии, на которую она была выдана;

) в результате отказа бенефициара от своих прав по гарантии и его возвращения гаранту;

) в результате отказа бенефициара от своих прав по гарантии письменным заявлением об освобождении гаранта от своих обязательств.

Проект Соглашения (пункт 12 статьи 7), в свою очередь, предполагает вышеуказанные обстоятельства, за исключением случая окончания гарантийного срока, что представляется оправданным.

Учитывая вышеизложенное, можно сказать, что проект Соглашения, в частности статья 7, в целом соответствует положениям гражданского законодательства государств-членов ЕврАзЭС.

Порядок и особенности зачисления денежных средств на счет таможенного органа определяются статьей 122 Трудового кодекса Республики Беларусь, статьями 343, 345 Трудового кодекса Республики Казахстан, статьями 256, 269 Трудового кодекса Кыргызской Республики, статьей 345 Трудового кодекса Российской Федерации, статьей 390 Трудового кодекса Республики Таджикистан. Проект Таможенного кодекса Республики Узбекистан также предусматривает регулирование порядка и формы уплаты таможенных пошлин, налогов (статьи 39.5-39.8).

Анализ положений этих статей позволяет сделать вывод о том, что положения национального законодательства по исследуемому аспекту таможенного регулирования совпадают, и в целом эти положения следуют подходу, предусмотренному статьей 6 проекта Соглашения.

Совокупность правил, определяющих порядок и особенности зачисления денежных средств на счет таможенного органа, можно охарактеризовать следующим образом: сумма таможенных платежей, подлежащая уплате в случае выпуска товаров для свободного обращения или вывоза в соответствии с таможенным режимом вывоза, вносится на счет (депозит) таможенного органа. [16, с. 10-11]

В случае неисполнения обязательства, обеспеченного задатком, суммы таможенных пошлин, подлежащие уплате по истечении пятнадцати дней после уведомления о неисполнении обязательства, перечисляются в бюджет с задатка. При этом проценты на сумму вклада при его хранении не начисляются.

Следует отметить, что таможенные кодексы Казахстана, России, Таджикистана и проект Таможенного кодекса Узбекистана допускают внесение денежных средств не только в национальной валюте, но и в иностранной. При этом пунктом 1 статьи 256 Таможенного кодекса Кыргызской Республики установлено, что денежные средства могут быть зачислены на счет таможенного органа только в национальной валюте.

Таможенные кодексы стран единообразно трактуют порядок возврата вклада, основным условием которого является исполнение обязательства, обеспеченного денежным вкладом. При этом денежные средства могут быть возвращены в наличной или безналичной форме (путем перечисления на счет) или по требованию плательщика использованы для уплаты таможенных платежей, зачета в счет будущих таможенных платежей или обеспечения уплаты таможенных платежей по иному обязательству перед таможенными органами. [16, с. 11]

В этой связи следует отметить положительный опыт, отраженный в проекте Таможенного кодекса Республики Узбекистан, который связан со стремлением закрепить на законодательном уровне основные положения, касающиеся использования депозита и, в частности, порядка его возврата. В частности, обращает на себя внимание пункт 2 статьи 39.8 проекта Трудового кодекса Республики Узбекистан, который определяет, что таможенный орган уплачивает проценты на сумму вклада, не возвращенную в установленный срок, исчисляемые за каждый день нарушения срока возврата. Процентная ставка принимается равной ставке рефинансирования Центрального Банка Республики Узбекистан, действующей в период нарушения срока погашения.

Следует отметить, что положения статьи 6 проекта Соглашения об использовании задатка в качестве обеспечительной меры определяют возможность признания в качестве обеспечения уплаты таможенных пошлин денежных средств, внесенных на счет таможенного органа одного из государств-членов ЕврАзЭС таможенными органами других государств-членов ЕврАзЭС, через территории которых перемещаются товары под таможенным контролем, что не противоречит подходам, изложенным в таможенных кодексах стран Сообщества. [16, с. 11]

Кроме того, в соответствии с пунктом 2 статьи 6 проекта Соглашения денежные средства могут быть зачислены на счет таможенного органа в долларах США, евро или в национальной валюте государства-члена ЕврАзЭС, на территории которого депонируется ценная бумага. В этой части подходы могут отличаться только от Таможенного кодекса Кыргызской Республики.

В целом можно сказать, что положения проекта Соглашения об обеспечении уплаты таможенных пошлин путем внесения денежных средств на счет таможенного органа или использования банковских гарантий при перемещении товаров под таможенным контролем между таможенными органами государств-членов Евразийского экономического сообщества не противоречат положениям национального законодательства государств-членов Евразийского экономического сообщества и принятие этого Соглашения способствовало укреплению таможенного союза.

2.1.3 Пример применения Договора об использовании банковских гарантий в качестве обеспечения уплаты таможенных пошлин, налогов

В настоящее время в целях создания благоприятных условий для развития внешней торговли, обеспечения разумного баланса интересов торговли между государствами, упрощения применения транзитных процедур между государствами принято соглашение об использовании банковских гарантий в качестве обеспечения уплаты таможенных пошлин и налогов. Согласно части 1, 2 раздела 16 главы 146 статьи 296-IV Кодекса Республики Казахстан от 30.06.2010 года "О таможенном деле в Республике Казахстан" применяются следующие правила: [17]

Таможенный орган принимает в качестве обеспечения уплаты таможенных пошлин, налогов банковские гарантии, выданные банками, включенными в реестр банков, имеющих лицензию на осуществление банковских операций .

Содержание банковской гарантии должно соответствовать требованиям, установленным законодательством Республики Казахстан.

Таможенный орган отказывает в принятии банковской гарантии в качестве обеспечения уплаты таможенных пошлин, налогов в одном из следующих случаев:::

) банк, выдавший банковскую гарантию, не включен в реестр банков, указанных в пункте 1 настоящей статьи, и не имеет полномочий на выдачу банковской гарантии;

) содержание банковской гарантии не соответствует законодательству Республики Казахстан;

) сумма таможенных пошлин, налогов, уплата которых гарантирована банковской гарантией, превышает сумму таможенных пошлин, налогов, подтвержденную банковской гарантией;

) срок действия банковской гарантии меньше срока исполнения плательщиком обязанности по обеспечению уплаты таможенных пошлин, налогов.

В случае отказа таможенного органа принять банковскую гарантию в качестве обеспечения уплаты таможенных пошлин, налогов таможенный орган уведомляет плательщика, представившего указанную банковскую гарантию, в письменной форме в течение двух рабочих дней с объяснением причин такого отказа.

В случае неисполнения обязанности по уплате таможенных пошлин, налогов таможенный орган направляет банку требование об уплате причитающихся сумм таможенных пошлин, налогов в течение пяти рабочих дней после истечения сроков исполнения обязательства, предусмотренных банковской гарантией. При этом пени начисляются со дня, следующего за окончанием срока исполнения обязательства по обеспечению уплаты таможенных пошлин, налогов.

Заявление таможенного органа об уплате причитающихся сумм таможенных пошлин, налогов и пеней подлежит безусловному и обязательному исполнению банком в течение двух рабочих дней со дня получения такого заявления. Банк несет ответственность в соответствии с законодательством Республики Казахстан в случае неисполнения или нарушения сроков исполнения запроса таможенного органа. [17]

Например, Правительство Кыргызской Республики и Правительство Республики Казахстан подписали Соглашение о транзитном перемещении грузов автомобильным транспортом по территории Республики Казахстан. [18]

Настоящее Соглашение предусматривает перемещение товаров автомобильным транспортом по территории Республики Казахстан транзитом с использованием финансовых гарантий (внесение депозита в банк) не в стране транзита-территории Республики Казахстан, а в Кыргызской Республике, с использованием Гарантийного обязательства, являющегося документом, обеспечивающим уплату таможенных пошлин и налогов при перемещении товаров по территории Республики Казахстан.

Схема выдачи банковской гарантии, порядок выдачи и применения гарантийного обязательства::

1. Вы намерены перемещать товары в пределах территории Республики Казахстан.

Одновременно Вы подаете заявление в банк Кыргызской Республики о выдаче банковской гарантии. После внесения на банковский счет денежных средств, обеспечения или гарантий третьего лица в размере таможенных пошлин, налогов в отношении товаров, перемещаемых в соответствии с таможенным режимом транзита под таможенным контролем Таможенной службы Республики Казахстан, банк выдает банковскую гарантию в качестве обеспечения исполнения Ваших обязательств перед таможенными органами Кыргызской Республики при осуществлении транзитных перевозок по территории Республики Казахстан.

Срок действия банковской гарантии составляет не менее трех месяцев, в течение которых таможенные органы вправе потребовать от банка уплаты денежных сумм в случае неисполнения вами своих обязательств перед таможенными органами при транзитном перемещении товаров автомобильным транспортом по территории Республики Казахстан.

. После получения банковской гарантии Вы подаете заявление в таможенный орган Кыргызской Республики о предоставлении гарантийного обязательства. Таможенник выдает гарантийное обязательство на основании Вашего заявления и банковской гарантии банка. Гарантийный договор заполняется в четырех экземплярах, где вам выдаются первый и второй экземпляры.

После прохождения таможенных процедур по переработке товаров и получения гарантийного обязательства Вы представляете один экземпляр гарантийного обязательства в таможенный пост въезда Республики Казахстан. Таможенный пост въезда Республики Казахстан, ознакомившись с предоставленными Вами документами на товар, выдает документ контроля доставки (ДКД) и ставит отметку о въезде на территорию Казахстана на втором экземпляре гарантийного обязательства.

. Осуществляя транзитные перевозки товаров по территории Казахстана, на таможенном посту выезда Республики Казахстан Вы предоставляете в таможенный пост выезда Республики Казахстан пакет документов на товар, документ контроля доставки, а также второй экземпляр гарантийного обязательства. Таможенный пост отправления Республики Казахстан ставит отметки на документе контроля доставки и гарантийном обязательстве об окончании транзитных перевозок.

. Для получения депонированных в банке денежных средств необходимо представить в таможенный орган Кыргызстана, выдавший гарантийное обязательство, второй экземпляр гарантийного обязательства и документ контроля доставки (ДКД), выданный при въезде в Казахстан, с отметками Казахстанской таможни о прохождении груза через таможенные посты въезда и выезда.

После снятия с контроля доставки груза через территорию Казахстана таможенный орган, выдавший гарантийное обязательство, уведомляет банк о завершении контроля доставки. Банк, выдавший гарантийное обязательство, после получения уведомления таможенного органа о завершении процедуры поставки выдаст депонированные денежные средства по Вашему требованию. [18]

2.2 Анализ деятельности АО "Евразийский банк"

Целью финансового анализа является выявление способности АО "Евразийский банк" (далее-Эмитент) выполнять свои долговые обязательства перед держателями облигаций и осуществлять контроль за целевым использованием денежных средств, полученных эмитентом в результате размещения облигаций.

"Евразийский банк" был образован в декабре 1994 года в форме акционерного банка, а в 1996 году АБ "Евразийский банк" было перерегистрировано в 3АО "Евразийский банк". В 2003 году АО "Евразийский банк" было перерегистрировано в АО "Евразийский банк"

Банк осуществляет свою деятельность на основании лицензии NQ237 от 28 декабря 2007 года, выданной Агентством по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организаций Республики Казахстан на осуществление банковских и иных операций в национальной и иностранной валюте и деятельности на рынке ценных бумаг:

брокерско-дилерская деятельность с правом ведения счетов клиентов в качестве номинального держателя (NQ0401100623);

деятельность по хранению (N~6407100189).

По состоянию на 31 декабря 2012 года банк имеет 19 региональных филиалов и 99 расчетно-кассовых отделений в Казахстане.

АО "Евразийский банк" занимает 10-е место по размеру активов по состоянию на 01.01.201 зг. [8]

Банку присвоены следующие рейтинги::

Долгосрочные депозиты в иностранной валюте- B1

Рейтинг финансовой устойчивости ( BFSR) - E+

Прогноз-Негативный&Poor's:

Долгосрочный кредитный рейтинг - B+

Краткосрочный кредитный рейтинг - В

Прогноз-Стабильный:

Кредитный рейтинг по национальной шкале-А+ / Стабильный прогноз

Кредитный рейтинг по международной шкале-BB+ / Прогноз стабильный

В 2012 году активы банка составили 470 511 млн тенге, увеличившись на 27%. Увеличение валюты баланса произошло за счет увеличения кредитного портфеля на 39%, увеличения денежных средств на 36% и увеличения финансовых активов, имеющихся в наличии для продажи, на 1769%.

Чистая прибыль увеличилась на 63% и составила 9 832 млн тенге в результате увеличения чистого процентного дохода на 45% и увеличения чистого комиссионного дохода на 125%. Как показано в таблице 3. [19]

Кредитный портфель банка составил 383 519 млн тенге (до вычета резерва под обесценение), что на 36% больше, чем на конец 2011 года, в результате увеличения кредитования розничного бизнеса на 67% до 169 904 млн тенге по сравнению с 101 807 млн тенге, выданным в прошлом году.

Объем резервов, сформированных в 2012 году, увеличился на 15% по сравнению с предыдущим годом.

Просроченные кредиты выросли на 51% до 8,923 млн тенге. Объем неработающих кредитов в 2012 году по сравнению с предыдущим годом увеличился на 23% до 26,417 млн тенге. (источник: консолидированная финансовая отчетность банка)

Финансовое положение банка находится на удовлетворительном уровне. Финансовые коэффициенты отражают платежеспособность Банка и его обязательства перед держателями облигаций.

Таблица 3 - Баланс АО "Евразийский банк"

По итогам 2012 года, согласно балансовой таблице АО "Евразийский банк", активы банка выросли на 27%, показав рост с 369,361 млн тенге до 470,511 млн тенге. Изменение валюты баланса в основном связано с ростом кредитного портфеля на 39%, денежных средств на 36% и финансовых активов, имеющихся в наличии для продажи, на 1769% (в результате покупки государственных облигаций Мин. Плавник. Республики Казахстан и примечаний НБРК). При этом доля кредитного портфеля от валюты баланса составила 75%, доля финансовых активов, имеющихся В наличии ДЛЯ продажи,-4%, а доля денежных средств - 12%.

Обязательства Банка увеличились с 337,480 млн тенге до 422,726 млн тенге в результате увеличения средств клиентов на 28% или 69,109 млн тенге и средств кредитных организаций на 559% или 18,007 млн тенге.

В 2012 году собственный капитал увеличился на 50% до 47,784 млн тенге в результате увеличения нераспределенной прибыли на 335% до 11,120 млн тенге и акционерного капитала на 24% до 30,110 млн тенге. [8, 19]

2.3 Анализ банковских гарантий, предоставленных АО "Евразийский банк"

Виды гарантий, предоставляемых АО "Евразийский банк": тендерные / тендерные гарантии, гарантии исполнения, гарантии возврата авансового платежа, встречные гарантии, гарантии исполнения обязательств (в пользу таможенных органов) и платежные гарантии.

Тендерные гарантии АО "Евразийский банк" подразделяются на следующие виды::

1. Крытая площадь:

 Целью выпуска является участие в тендере/конкурсе, в том числе в государственных закупках.

 Обязательным требованием является 100% - ное денежное покрытие.

 Комиссия - в соответствии с тарифами банка.

 Преимущества - возможность получения банковской гарантии, если вы предоставите полный пакет документов, в течение нескольких часов.

2. Непокрытый:

 Целью выпуска является участие в тендере/ конкурсе, в том числе в государственных закупках.

 Обязательное условие - наличие кредитного оборота.

 Комиссия - в соответствии с тарифами банка.

 Преимущества - возможность получения банковской гарантии, если вы предоставите полный пакет документов, в течение нескольких часов.

3. Гарантия на покрытие после рендеринга

 Целью выпуска является исполнение всех тендерных/ конкурсных обязательств Должника, в том числе связанных с государственными закупками.

 Обязательным требованием является 100% - ное денежное покрытие.

 Комиссия - в соответствии с тарифами банка.

 Преимущества - возможность получения банковской гарантии, если вы предоставите полный пакет документов, в течение нескольких часов.

Перечень необходимых документов для получения тендерных гарантий указан в Приложениях Г-Е [8].

Банковская гарантия исполнения (Поручительство исполнения) - обязательство банка (гаранта), в силу которого банк (гарант) обязуется перед кредитором должника (поставщиком товаров, работ, услуг) нести ответственность за исполнение обязательства этого лица полностью или частично солидарно с должником, за исключением случаев, предусмотренных законодательством Республики Казахстан. Эта гарантия также называется пост-тендерной.

АО "Евразийский банк" выдает банковские гарантии, предусматривающие исполнение обязательств в денежной форме. Банковские гарантии выдаются в тенге и иностранной валюте по требованию юридических или физических лиц в соответствии с требованиями законодательства Республики Казахстан.

Гарантия авансового платежа - обязательство банка, в силу которого банк обязуется перед выгодоприобретателем другого лица (клиента) в соответствии с условиями договора, заключенного между выгодоприобретателем и клиентом, нести ответственность за исполнение клиентом обязательства по возмещению любой суммы или суммы, авансированной или уплаченной выгодоприобретателем клиенту, полностью или частично солидарно с клиентом, за исключением случаев, предусмотренных законодательством Республики Казахстан.

Встречнаягарантия-обязательство, по которому банк по требованию заявителя обращается к другому банку (гаранту) с просьбой выдать гарантию в пользу выгодоприобретателя (контрагента заявителя по заключенному между ними договору) под свою полную ответственность (в случае выплаты гарантии выгодоприобретателю он обязуется уплатить сумму, которую заявитель должен поручителю).

Гарантия исполнения обязательств (в пользу таможенных органов) - это гарантия, обеспечивающая исполнение заявителем обязательств по уплате таможенных пошлин.

Платежная гарантия-это гарантия, обеспечивающая платежные обязательства заявителя по договору.

Для получения любой из вышеперечисленных гарантий клиент АО" Евразийский банк" должен заполнить и подписать такие документы, как" Согласие субъекта кредитной истории на предоставление сведений о нем в бюро кредитных историй","Анкета заявителя", "Заявление о выдаче гарантии". В приложениях B, G и H приведены образцы этих документов. В таблице 4 приведены условия выдачи различных видов гарантий. [8]

Таблица 4-Условия выдачи банковских гарантий АО "Евразийский банк"

Но я хотел бы остановиться на таком виде гарантии, как тендерная гарантия, и провести анализ, так как на данный момент развития нашей страны именно этот вид гарантии пользуется большим спросом.

Исходя из данных таблицы, видно, что для получения тендерной гарантии с денежным обеспечением минимальная ставка составляет 0,3% от суммы гарантии (минимум 6 000 тенге), а максимальная ставка подлежит согласованию сторон. При получении гарантии, обеспеченной иным имуществом, в том числе залогом, минимальная ставка составляет 0,5% от суммы гарантии (не менее 8000 тенге), а максимальная ставка также согласовывается сторонами. При этом для бланковой гарантии минимальная ставка составляет 3% от суммы гарантии до 5 000 000 тенге (мин. 10 000 тенге) и 1,5% от суммы свыше 5 000 001 тенге, а максимальная ставка - по соглашению сторон.

При этом банк получает оплату от клиента гарантии за внесение изменений в условия тендерной гарантии:

увеличение суммы тендерной гарантии, которая взимается в соответствии с тарифами за выдачу гарантии для взимания комиссии;

прочие изменения (увеличение/уменьшение гарантийного срока, уменьшение суммы гарантии, иные изменения), которые начисляются в размере 7500 тенге (за каждое изменение). [8]

Как правило, необходимость использования тендерной гарантии возникает при участии в тендерах на оказание услуг (тендерах), объявленных государственными организациями - победитель тендера может выполнить свои обязательства перед ними в связи с тем, что оплата услуг со стороны государственной структуры производится не сразу, а частями и в течение достаточно длительного времени.

В некоторых случаях государственная организация принимает решение установить в качестве одного из условий проведения тендера наличие финансовых гарантий от потенциальных поставщиков услуг - и в этом случае банковская гарантия обеспечения тендерных (конкурсных) обязательств становится незаменимой.

Не каждый банк решается предоставить такую услугу. Поскольку это связано с определенным риском для банка, только наиболее финансово устойчивые и стабильные кредитные организации решают предоставить гарантию участнику (участникам) торгов. [20]

В отличие от кредита, банковская гарантия предоставляется в гораздо более короткие сроки: как положительное решение банка о выдаче гарантии, так и регистрация предоставления услуги происходит буквально в течение нескольких дней.

По сравнению с предоставлением обычного целевого кредита тендерная банковская гарантия выдается гораздо быстрее. Для сравнения, решение о выдаче кредита, который позволил бы претенденту выполнить свои обязательства перед клиентом, может быть принято в течение недели или даже месяца, потребовалось бы много времени для тщательной проверки организации и т.д.

С чисто финансовой точки зрения банковская гарантия очень выгодна. Таким образом, клиенту - участнику тендера необходимо только оплатить комиссию, то есть плату банку за услугу, при предоставлении необходимых банку документов. Комиссия редко достигает 5% от суммы обязательств. Для получения гарантии не требуется депозит и вообще какое-либо обеспечение со стороны пользователя сервиса, которое стало бы гарантией банку в случае неисполнения обязательств победителем конкурса.

Нудная процедура прохождения проверки кредитного комитета также не грозит клиенту. Условия выдачи Евразийским банком банковских гарантий приведены в таблице 4.

Иными словами, тендерная гарантия может значительно увеличить шансы на успех в тендере на оказание услуг даже для компаний (или физических лиц), которые в настоящее время не имеют средств для выполнения своих обязательств.

Гарантия также становится существенным конкурентным преимуществом, поскольку сегодня она является наиболее эффективным, действенным и законным средством обеспечения выполнения участником торгов своих обязательств. И организация, объявляющая конкурс, уделяет этому особое внимание. [20]

3. Проблемы и перспективы банковских гарантий

.1 Проблемы предоставления банковских гарантий

Предоставление банковских гарантий часто сталкивается с такими проблемами, как сроки, стоимость, необходимый пакет документов, подделка банковских гарантий и нормативных актов. Что касается банковских гарантий по законодательству Казахстана, то они часто сталкиваются с противоречиями между законодательством и реальностью, бывают случаи, когда Валютный кодекс Республики Казахстан противоречит налоговому кодексу.

Проводя поиск информации по проблемам связанными с банковскими гарантиями в различных источниках, я наткнулся на статью раскрывающую проблему противоречий законодательства и действительности применения гарантий.

Проанализировав данный вопрос, автор заместитель директора ТОО «Первое кредитное бюро» А. Жумабаева рекомендует разработчикам законопроектов при внесении изменений в законодательные акты, особенно в кодексы Республики Казахстан, руководствоваться не только интересами отдельных отраслей хозяйства (в данном случае - финансовой сферы), но и международной практикой, обычаями делового оборота, теорией гражданского права, а также, по возможности, все-таки следовать требованиям Закона об НПА и Правилам проведения научной экспертизы. [21]

Когда-то все законопроекты проходили тщательную экспертизу в Министерстве юстиции Казахской ССР, а позже - Республики Казахстан. Помнится, ни одна строчка из проекта нормативного правового акта не проходила без анализа ее на предмет отсутствия противоречий с уже действующими нормами права. Теперь же Закон Республики Казахстан «О нормативных правовых актах» от 24 марта 1998 года содержит такие положения касательно противоречия норм права различных нормативных правовых актов, согласно которым «при наличии противоречий в нормах нормативных актов разного уровня действуют нормы акта более высокого уровня», а «при наличии противоречий в нормах нормативных правовых актов одного уровня действуют нормы акта, позднее введенные в действие». Получается, что закон не просто допускает противоречия между актами законодательства, но принципиально допускает, что можно произвольно разрабатывать законопроекты без учета норм действующего права и сложившихся объективных обстоятельств, в том числе не оборачиваясь на тех, чьи интересы такими законопроектами затрагиваются; а последние могут позднее инициировать необходимые им изменения в нормативные правовые акты. [21]

Интересно, что согласно статье 22 Закона об НПА по проектам нормативных правовых актов может проводиться научная экспертиза (правовая, экологическая, финансовая и другая) в зависимости от правоотношений, регулируемых данными актами. Аналогичное положение заложено в Правилах проведения научной экспертизы, утвержденных постановлением Правительства Республики Казахстан от 30 мая 2002 года № 598. В соответствии с этими правилами, которые разработаны с целью повышения эффективности и качества деятельности государственных органов по разработке нормативных правовых актов, задачами научной экспертизы являются, помимо прочих, выявление возможных противоречий принципам соответствующей отрасли права и выявление возможных отрицательных последствий принятия проекта в качестве нормативных правовых актов. В этой связи неизбежно возникает вопрос о том, как соотносятся данные цели и задачи научной экспертизы проектов нормативных правовых актов с вышеупомянутыми положениями Закона об НПА, допускающими противоречия норм права различных нормативных правовых актов и, более того, регламентирующими конфликт правовых норм? Какую научную экспертизу на предмет выявления противоречий можно провести, насколько низки требования к ее качеству, если Законом об НПА наличие таких противоречий допускается?!

Наверное, следующий вопрос тоже можно назвать риторическим, но он все-таки возникает и дополняет предыдущий: для чего существует Закон об НПА, если при разработке законопроектов им не руководствуются? Закон об НПА, поскольку некоторые его важные положения не действуют, можно уже переименовать, скажем, в Рекомендации о правилах юридической техники оформления документов. Кстати, в самом Законе об НПА нет указания на его место в иерархии нормативных правовых актов, хотя в силу специфики предмета его регулирования он, очевидно, должен рассматриваться в качестве некоей «надстройки» по отношению к действующим и разрабатываемым законодательным актам. Может, поэтому законодательные акты принимаются также без необходимого соблюдения его требований, поскольку они принимаются позднее даты принятия Закона об НПА?

С учетом изложенного в настоящей статье хотелось отметить об имеющихся в законодательстве Республики Казахстан некоторых противоречиях. В частности, в качестве яркого примера таких противоречий, появившихся в результате конфликта нормативных правовых актов, имеющих практический эффект, необходимо затронуть вопросы выпуска гарантий, в том числе банковских, их легитимности, поскольку часто приходится сталкиваться с данными вопросами в работе. [21]

Для этого изначально необходимо обратиться к одному из важнейших разделов ГК РК, регулирующему вопросы признания сделок недействительными. Понятно, что важность этого раздела обусловлена тем, что экономика страны, можно сказать, основана и держится именно на сделках, из которых двусторонние и многосторонние, в свою очередь, представляют собой различные виды гражданско-правовых договоров.

Так, в соответствии со статьей 157 ГК РК сделка может быть признана недействительной по иску заинтересованных лиц, надлежащего государственного органа либо прокурора при нарушении требований, предъявляемых к форме, содержанию и участникам сделки, а также к свободе их волеизъявления. При этом основания недействительности сделки, а также перечень лиц, имеющих право требовать признания ее недействительной, устанавливаются (1) ГК РК (статьи 159 и 160) либо (2) иными законодательными актами. Одним из последних является, например, Закон Республики Казахстан «О государственном регулировании и надзоре финансового рынка и финансовых организаций» от 4 июля 2003 года № 474-II.

Вместе с тем в самом же ГК РК содержатся внутренние противоречия. В частности, обратимся к статье 331 ГК РК: в соответствии с его общими положениями (которые действовали в течение 10 лет - с 1997 года по январь 2007 года) о договорах гарантии, гарантия возникает на основании договора гарантии, для заключения которого гаранту достаточно направить надлежащее уведомление кредитору о своей ответственности за должника; и если кредитор в разумные сроки не отказался от предложений гаранта, сделка считается заключенной. [21]

Казалось бы, что может помешать гаранту и кредитору заключить договор гарантии - необходимо только выполнить условия статьи 157 ГК РК во избежание признания сделки недействительной и оформить текст гарантии надлежащим образом.

Однако не все так просто. Например, для банков второго уровня частью второй пункта 4 рассматриваемой статьи 331 ГК РК устанавливается специальное отдельное основание для признания гарантии недействительной: так, «выдача банками второго уровня банковских гарантий и поручительств без соблюдения норм настоящего Кодекса и учета требований нормативных правовых актов уполномоченного органа влечет их недействительность». Требования таких нормативных актов уполномоченного органа (а таковым является такой нормативный правовой акт, как постановление правления Агентства Республики Казахстан по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организаций от 28 апреля 2008 года № 55 «Об утверждении Правил выдачи банками второго уровня банковских гарантий и поручительств») заключаются в следующем: это (1) наличие лицензии на право выпуска банковской гарантии (касательно наличия лицензии см. ст. 4 Закона «О государственном регулировании и надзоре финансового рынка и финансовых организаций», согласно которой сделки по оказанию финансовых услуг, совершенные без соответствующей лицензии уполномоченного органа, являются недействительными) и (2) наличие письменного согласия лица-должника на предоставление банком сведений о нем и выданной банковской гарантии или поручительстве в базу данных кредитных бюро с последующим представлением банком указанных сведений в кредитные бюро.

Таким образом, требования статьи 331 ГК РК не соответствуют положениям его же статей 157, 159 и 160, регулирующих вопросы и основания признания сделок недействительными (а это, повторяем, только несоблюдение законодательных требований к форме, содержанию и участникам сделки), поскольку наличие либо отсутствие согласия субъекта кредитной истории на предоставление о нем сведений в кредитные бюро - не может быть признано фактом, имеющим отношение к форме, содержанию и/или участникам сделки [21].

На практике это может привести к следующему: требование части второй пункта 4 статьи 331 ГК РК поставит под угрозу как уже налаженную систему документооборота по гарантиям, так и затормозит производственные процессы. Ведь если ранее бенефициар получал гарантию первоклассного банка и принимал ее практически безусловно как одностороннее обязательство по двусторонней сделке, то теперь бенефициару поневоле необходимо проверить ее легитимность, а именно удостовериться, что гарантом исполнены все требования нормативных правовых актов уполномоченного органа (ведь нужно еще и знать, какие нормативные правовые акты необходимо проанализировать, чтобы удостовериться в действительности предлагаемой гарантом сделки). А для этого, в свою очередь, необходимо привлечение третьей стороны - кредитного бюро.

Рассмотрим также вариант, когда в гарантии банка второго уровня будет сделана ссылка на Унифицированные правила по гарантиям (редакция 1992 г., публикация МТП № 458), что не противоречит законодательству Казахстана и часто применяется банками на практике. Здесь необходимо иметь в виду следующее.

В соответствии с положениями унифицированных правил, если иное не установлено в тексте гарантии, споры по гарантиям передаются в суды страны активной деятельности гаранта или бенефициара. То есть если в гарантии применимым правом и местом рассмотрения споров будут определены не казахстанское законодательство и, соответственно, не Республика Казахстан, а другая страна (например, страна регистрации/активной деятельности бенефициара), то в первую очередь возникает вопрос о возможности применения в споре положений статьи 331 ГК РК и Правил выдачи гарантий относительно действительности гарантии. Согласно унифицированным правилам гарантия является самостоятельным соглашением, независимым от основного контракта или тендера, на которых она основывается, поэтому гарант никаким образом не связан таким контрактом или тендером, несмотря на то, что ссылка на них содержится в тексте гарантии. Обязанность гаранта согласно правилам - уплатить денежную сумму, указанную в гарантии, по представлению письменного требования платить и других документов, указанных в гарантии, которые по внешним признакам соответствуют условиям, описанным в гарантии. Таковы положения унифицированных правил, и аналогичные нормы отражены в первых трех пунктах статьи 331 нашего Гражданского кодекса. [21]

Далее в рассматриваемых правилах записано, что гарантия вступает в силу с момента ее выдачи, если в ней не предусмотрено иное. В гарантии может быть указан более поздний срок ее вступления в силу, кроме того, он может быть обусловлен самим гарантом при наличии определенных документов. Как же соотнести данное положение с тем, что закреплено теперь в ГК РК: то есть с тем, что уже выпущенная банком гарантия может быть признана недействительной, даже несмотря на то, что кредитор примет условия гаранта? В унифицированных правилах также указано, что гарант несет ответственность перед бенефициаром только в соответствии с условиями гарантии, дополнения к ней или унифицированными правилами, и только в размере суммы, не превышающей суммы, указанной в гарантии или дополнении к ней. То есть ответственность гаранта наступит в любом случае, даже если она будет недействительной в рамках части второй пункта 4 статьи 331 ГК РК. Унифицированные правила не являются международным договором, который мог бы быть ратифицирован Республикой Казахстан, и нормы ГК РК о коллизиях норм права здесь не применимы. [21]

Остается один вывод: положения правил агентства и части второй пункта 4 статьи 331 ГК РК будут просто не применимы, особенно если споры по гарантиям будут рассматриваться по материальному праву другого государства.

Но волнует вопрос и о том, как быть с гарантиями, в которых нет ссылок на унифицированные правила, когда всем сторонам - банку, бенефициару, а более всего принципалу (например, подрядчику, которому срочно необходима гарантия исполнения его обязательств перед стратегически важным заказчиком) - придется теперь прибегать к процедурам обмена информацией, закрепленным в Законе Республики Казахстан «О кредитных бюро и формировании кредитных историй» и подзаконных нормативных актах уполномоченного органа в целях определения легитимности либо нелегитимности гарантии? Для этих целей кто-либо из трех сторон в правоотношении по поводу выданной гарантии (скорее всего, бремя будет возложено на принципала) вынужден будет заключить соответствующий договор с кредитным бюро, направить туда запрос, получить кредитный отчет по гарантии/поручительству и предоставить ответ бенефициару. А до этого времени производственный процесс будет приостановлен: стороны контракта, в рамках которого выпускается гарантия, не будут выполнять свои обязательства, гарантия «зависнет» в воздухе, а над принципалом нависнет угроза уплаты гаранту комиссий по гарантии и неустоек по контракту - в пользу заказчика.

Учитывая изложенное, представляется целесообразным, чтобы при внесении изменений в законодательные акты, особенно кодексы Республики Казахстан, разработчики законопроектов руководствовались не только интересами отдельных отраслей хозяйства (в данном случае - финансовой сферы), но и международной практикой, обычаями делового оборота, теорией гражданского права, а также, по возможности, все-таки следовали требованиям Закона об НПА и Правил проведения научной экспертизы, раз уж Министерство юстиции Республики Казахстан в настоящее время не осуществляет той важной функции, о которой шла речь в начале статьи. Иначе эта гонка нормативных правовых актов, напоминающая детскую игру «чехарда», ни к чему хорошему для совершенствования регулирования гражданско-правовых отношений не приведет. [21]

3.2 Перспективы развития банковских гарантий в Казахстане

Финансовый кризис - подобно природному катаклизму - изменяет ландшафт кредитного рынка. Однако на фоне общеизвестной конъюнктуры формируются скрытые тенденции, которые определяют будущее «лицо» кредитного рынка. В условиях финансовой нестабильности одним из решающих факторов получения коммерческим банком дохода, является привлечение и удержание бизнес-клиента путем продажи более доступных финансовых инструментов, например: торгового финансирования, банковской гарантии.

В этой связи следует отметить, что исследование отдельных аспектов применения банковских гарантий, а также способов решения проблемных вопросов позволят профессионалам наиболее эффективно использовать возможности этого инструмента для удовлетворения потребностей бизнеса.

Институт гарантии активно используется в различных зарубежных правовых системах для регулирования имущественного оборота. Банковская гарантия представляет собой облекаемое в письменную форму одностороннее обязательство, в соответствии с которым гарант обязуется уплатить бенефициару - кредитору по обеспечиваемому банковской гарантией обязательству определенную денежную сумму. Право в отношении гаранта может быть реализовано путем предъявления письменного требования, которое должно соответствовать условиям, предусматриваемым самой банковской гарантией. Причины сложности в определении содержания понятия «банковская гарантия» связаны, в основном, с тем, что отечественными и зарубежными специалистами предлагаются трактовки с учетом норм и понятий действующего законодательства определенной страны, с принятием в них за основу международного опыта.

В Республике Казахстан за короткий промежуток времени законодательство о гарантии и поручительстве менялось несколько раз. На практике, до внесения изменений в Гражданский кодекс РК, разграничения понятий «гарантии» и «поручительства» было минимальным, потому что в подавляющем большинстве случаев одним из участников отношений по гарантии и поручительству являлся банк, и, следовательно, должны были применяться нормы банковского законодательства. В случае возникновения противоречий между ним и Гражданским кодексом приоритет имело банковское законодательство. [22] Таким образом, кардинальные изменения в Гражданский кодекс РК были приспособлены к сложившейся банковской практике, где гарант являлся солидарным должником. Суть этих изменений заключается в том, что по инициативе Национального банка РК были внесены изменения в параграф 4 главы 18 ГК «Гарантия и поручительство»: понятие «гарантия» было названо «поручительством» и наоборот, что, по мнению многих казахстанских ученых, противоречит логике всей системы способов обеспечения исполнения обязательств. Решить возникшую в результате проблему можно, объединив нормы о поручительстве и гарантии в один раздел о поручительстве и дополнив способы обеспечения обязательств ГК РК нормами о банковской гарантии.

Введение такого правового регулирования банковской гарантии, аналогичного российской практике, даст возможность расширения банковских услуг, а также позволит ввести в имущественный оборот новый вид обеспечения, характеризуемый высокой надежностью, абстрактностью и независимостью от обеспеченного обязательства, что в свою очередь будет способствовать развитию имущественного оборота Казахстана, внедрению общепринятых способов обеспечения.

С другой стороны, законодательство РК видится более проработанным и приближенным к международной практике в той части, что Постановлением правления Агентства Республики Казахстан по регулированию и надзору финансового рынка и финансовых организаций утверждены Правила выдачи банками второго уровня банковских гарантий и поручительств, в которых имеется перечень существенных условий банковской гарантии, таких как: наименование бенефициара, наименование принципала, наименование гаранта, номер и дата гарантии, ссылка на основное обязательство, сумма и срок гарантии, условия, при которых наступает ответственность гаранта. [23]

Гражданский кодекс РК относит гарантию к способам обеспечения исполнения обязательств, предусмотренных Главой 18 ГК РК, наряду с такими способами, как неустойка, залог, задаток, удержание, соотнося ее с поручительством с той лишь разницей, что ответственность гаранта полностью или частично солидарная, а ответственность поручителя - полностью или частично субсидиарная. [24]

С развитием рынков, усложнением финансовых инструментов, интернационализацией экономических связей значительно возросло и количество рисков. Они стали более взаимозависимыми и взаимообусловленными, существенно повысилась опасность того, что один вид рисков спровоцирует возникновение других. Возросла открытость банков к рискам внешней среды. Особенно это проявилась сейчас в условиях кризиса на мировых финансовых рынках.

В условиях проблем с текущей ликвидностью наибольшую угрозу для банков представлял возможный отток вкладов населения вследствие ослабления стимулов к сбережениям и уменьшения доверия к банкам в создавшейся кризисной ситуации. Отрадно отметить, что в динамике депозитной базы существенного снижения объемов не произошло, и в условиях ограниченного доступа к внешним финансовым ресурсам, рост депозитов стал немаловажным источником пополнения ресурсов.

Следует отметить, что банковская гарантия как кредитный продукт значительно выгоднее банку, так как в отличие от кредита не происходит выделения денежных средств. Рассматривая банковскую гарантию как кредитный инструмент, банк-гарант при выдаче гарантии по поручению принципала в пользу бенефициара фактически предоставляет принципалу кредит, но не в денежной форме, а в форме обязательства произвести платеж по получении требования бенефициара, соответствующего условиям гарантии. С точки зрения банка использование собственной гарантии выгодно тем, что, выдавая ее, банк отодвигает отвлечение средств из своего оборота, что невозможно при выдаче кредита. Вместе с тем, поскольку риск по гарантии практически равен кредитному риску, банк за такую свою услугу берет адекватные комиссионные, учитывая обеспечение, предлагаемое получателем гарантии. Это сыграло значительную роль в период проблемы с ликвидностью у банков в следствие мирового финансового кризиса. [25]

Значительную роль в выведении банковского сектора из кризиса сыграл, как и следовало того ожидать, государство в лице своих финансовых представителей. К началу 2009 года был оперативно принят закон о внесении изменений и дополнений в Закон Республики Казахстан «О государственных закупках». Для стимулирования внутреннего спроса и поддержки отечественных предприятий государственные закупки были ориентированы преимущественно на казахстанских поставщиков. Для принятия оперативных решений, оказания реальной помощи отечественному бизнесу за счет предоставления гарантий, долговременных заказов государственные холдинги и национальные компании выведены из-под действия законодательства, регулирующего государственные закупки.

Именно этот факт сыграл важнейшую роль в развитии банковского продукта - банковской гарантии. В связи с финансовой нестабильности и проблемы ликвидности предприниматели во избежание риска предпочитали работать с государством, где оплата гарантирована.

Конечно, эти изменения принесли не только преимущества. В данный момент банки по предпочтению своих клиентов выдают бессрочные гарантии, что значительно повышает их риски. [26] Часто бывает, что необходимая услуга или поставка не осуществляется принципалом в срок, причем виной этому служит сам бенефициар, так как деньги из государственного бюджета зачастую поступают с опозданием. И тогда, например, клиент не может вовремя сдать объект. Поэтому, учитывая этот факт, государственные органы требуют, чтобы в гарантиях не указывались сроки окончания.

Вполне очевидно, что любые изменения в законодательстве кардинальным образом влияют на деятельность банка и вынуждают его подстраиваться на новые правила и несут возможные риски для БВУ. Например, в данный момент проводится экспериментальное использование предоставления заявок на участие в тендере в онлайновом порядке. Причем при такой заявке банковская гарантия не требуется. В ближайшем будущем государство планирует для снижения коррупции перейти полностью на виртуальный порядок приема заявок. Тут возможны два варианта развития событий: банковская гарантия будет полностью отменена для предоставления заявки, что кажется маловероятным, так как риск невыполнения обязательств принципалом полностью возьмет на себя государство, или же гарантия будет предоставляться также в виртуальном порядке. Это означает полное изменение тендерной гарантии как банковского продукта.

Хотя в целом банковская система Казахстана сумела справиться с основными негативными последствиями глобального кризиса, а качественные показатели по банковской системе, с учетом ситуации на международных рынках капитала, достаточны для осуществления выплат по имеющейся задолженности, внутренних ресурсов недостаточно для обеспечения наблюдавшихся темпов роста. В этой связи наиболее важными условиями дальнейшего развития банковской системы являются выработка и принятие банками новых стратегических путей развития, учитывающих изменившуюся конъюнктуру рынка. [27]

Заключение

Банковская гарантия представляет собой новый, ранее неизвестный в Казахстанском законодательстве способ обеспечения исполнения обязательств. Хотя по своей юридической форме это обеспечение личное, не предоставляющее кредитору (бенефициару) каких-либо преимуществ в случае недостаточности имущества должника, но благодаря тому, что гарантами выступают банки, финансовое состояние которых подлежит ежедневному контролю со стороны Национального Банка, можно быть полностью уверенным в том, что характерные черты банковской гарантии делают ее самым надежным, по существу твердым обеспечением исполнения обязательств.

В качестве одной из причин, по которой банковская гарантия в Казахстанском законодательстве осталась не урегулирована, можно назвать отсутствие на сегодняшний день единого вступившего в силу и широко применяемого на практике международно-правового акта в данной сфере. Эта проблема имеет отношение и к регулированию международных гарантийных операций в целом.

Для банковской гарантии, как обязательства гражданско-правовой природы, характерны следующие существенные признаки: независимый (неакцессорный) характер; абстрактность обязательства гаранта; односторонний характер обязательства; безусловность обязательства. Банковская гарантия обладает и такими важными экономическими признаками, как документарный характер обязательства гаранта и кредитная природа отношений гаранта и принципала.

Банковская гарантия обеспечивает бенефициара в случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения обязательства лицом, по просьбе (поручению) которого предоставляется гарантия, причем вне зависимости от причин такого неисполнения (например, в случае наступления форс-мажорных обстоятельств). Данное обстоятельство приводит к тому, что банковская гарантия является одним из наиболее часто используемых способов обеспечения исполнения обязательств в международном обороте. В связи с этим достаточно важным является унификация норм о банковской гарантии, как на уровне законодательства, так и на уровне торговых обычаев. Ведь в случае, если банковская гарантия не регламентирует ряд обязательств банка-гаранта и в законодательстве государства отсутствует специальное регулирование для данного института, нельзя исключить того, что суд при возникновении спора может применить к банковской гарантии нормы, касающиеся договора поручительства, как наиболее близкого к банковской гарантии института, содержащегося в законодательстве практически всех государств мира. А в этом случае важнейшие преимущества банковской гарантии - самостоятельность и независимость от основного договора - не действуют.

Проведенные в данной работе исследования показывают что, использование банковских гарантий является необходимостью, так как они упрощают многие финансовые операции.

Финансовый инструмент как банковская гарантия имеет немаловажное значение в финансовой деятельности банков Республики Казахстан, банковская гарантия сталкивалась с множеством преград на пути своего развития и становления в Казахстане, немаловажную роль сыграл зарубежный опыт применения банковских гарантий, наше законодательство не такое совершенное каким хотелось бы его видеть, но оно идет путем проб и ошибок и меняется в лучшую сторону, о чем свидетельствует 3 глава данной работы. В Республике Казахстан за короткий промежуток времени законодательство о гарантии и поручительстве менялось несколько раз, что говорит о том, что законодательство Казахстана маленькими, но уверенными шагами идет к усовершенствованию данного инструмента, что обеспечит нам равенство между законодательными актами и действительным применением банковских гарантий.

Список источников

1. Землянкина Л.А. Силлабус по дисциплине «Банковское дело» для специальности «Финансы» Академии экономики и права имени У.А. Джолдасбекова. Талдыкорган - 2011. С. 64 - 66.

2. Официальный сайт АО «Народный Банк Казахстана» http://www.halykbank.kz/ru/business/documentary-operation-sme/bank-guarantees-sme

. Постановление правления АФН от 28 апреля 2008 года № 55 об утверждении Правил выдачи банками второго уровня банковских гарантий и поручительств.

4. Постановление правления Национального Банка Республики Казахстан от 25 мая 2012 года № 194 «утверждение правил раскрытия информации юридическим лицом для целей получения банковского займа или банковской гарантии.

. Унифицированные правила для гарантий по первому требованию (публикация МТП № 458, редакция 1992 г.)

. Аванесова Г. Банковская гарантия в международной торговле // Хозяйство и право, №9 - 1998 С.46-52.

7. Официальный сайт АО «Казкоммерцбанк» http://ru.kkb.kz/corporates/page/ Bank_gurantee

8. Официальный сайт АО «Евразийский Банк» http://www.eurasian- bank.kz/pages/vidi_garantiy/

. Официальный сайт АО « БТА Банк» http://www.bta.kz/ru/buss/tender/

. Официальный сайт АО «ВТБ Банк» http://www.vtb-bank.kz/small/warranty/

. Официальный сайт АО «АТФ Банк» http://www.atfbank.kz

12. Официальный сайт АО «Банк Центр Кредит» www.bcc.kz

13. Официальный сайт АО «Bank RBK» www.bankrbk.kz

. Официальный сайт АО «Цеснабанк» www.tsb.kz

. Сайт http://zakupki.kz/services/bank_tender/banki.php

. Приложение 5 к постановлению Бюро МПА ЕврАзЭС от 15.11.06 № 10

. Сайт Законодательство Казахстана http://www.pavlodar.com/zakon/?dok=02300

&uro=08146

. Сайт http://new.keden.kz/ru/customs/kirgiz/24.php

19. Официальный сайт АО «Казахстанская Фондовая Биржа» http://www.kase.kz/

файлы/эмиттеры/EUBN/eubn_akt_010113.pdf

20. Сайт для юридических лиц www.capitalcredit.ru/tendernaja_bankovskaja_garantija.

shtml

. http://www.zakon.kz/207241-o-protivorechijakh-v-zakonodatelstve-i.html

22. Сулейменов М.К. Перспективы развития гражданского законодательства, гражданского процессуального законодательства и законодательства об арбитражах (третейских судах) в Республике Казахстан // по материалам Центра исследования правовой политики при поддержке Центра Организации по безопасности и сотрудничеству в Европе (ОБСЕ) в Астане, 2009 г.

23. Официальный сайт Комитета по контролю и надзору финансового рынка и финансовых организаций Национального банка Республики Казахстан// www.afn.kz <http://www.afn.kz>

24. Гарантия и поручительство. ГК РК. Общая часть. Раздел 3. - Алматы, ЮРИСТ, 2010.

25. Костиков И.В., Михайлов М.К. «Грани банковских рисков» Банковское дело №1 2010 г. стр. 71

. Чуланова З. «Устойчивость финансовой системы Казахстана как фактор противостояния рискам извне». Аналитика Казахстан Центральная Азия от 13.01.2010 г.

27. Серикбаева Ж.Д. «Развитие банковской гарантии на фоне финансовой нестабильности банковской системы» Международная академия бизнеса